上市公司收购重组相关协议及实施.ppt

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1、上市公司收购重组相关协议及实施,2,目 录,第一章 上市公司收购重组的基本结构第二章 上市公司收购重组涉及的相关协 及主要条款分析第三章 上市公司收购重组的实施,3,重要提示,本文件所包含的内容仅仅用于说明上市公司收购重组相关的一般情况之目的，并非向任何人提供任何特定事项的任何方面的法律咨询、建议，仅可作为参考。由于受时间及引用资料所限，本文件所说明的内容可能并不完整、准确。任何人依据本文件所作出的任何行为、不作为，本所律师不承担任何责任。阅读者应根据其特定情况寻求专业咨询。,4,第一章 上市公司收购重组的基本结构,一、上市公司收购的交易要素上市公司收购交易中的买方上市公司收购交易中的卖方上市

2、公司收购交易中的标的收购交易中的上市公司股份上市公司收购交易中的支付对价将要素组织起来的交易建构,5,第一章 上市公司收购重组的基本结构,二、上市公司收购的基本方式或者分类商业交易与非商业交易协议收购与要约收购直接收购与间接收购信托或者其他资产管理方式涉及外资的间接收购境内间接收购、境外间接收购间接收购中的要约收购管理层收购反向收购反收购,6,第一章 上市公司收购重组的基本结构,三、上市公司资产重组的交易要素上市公司资产重组的买方上市公司资产重组的卖方上市公司资产重组的标的其他公司股权或资产上市公司资产重组的支付对价将交易要素组织起来的交易建构 上市公司重大资产重组为典型，但除审批程序外，一般

3、资产重组与重大资产重组法律核心一致。,7,第一章 上市公司收购重组的基本结构,四、资产重组的基本交易结构，从上市公司角度看：资产重组的交易性质可以分为购买与出售；交易对方可以是关联人或非关联人；标的资产可以分为股权类资产（还可以分为控股股权与非控股股权）与非股权类资产（还可以分为单项资产、非股权的经营性资产、在建工程等）；上市公司购买资产时支付对价可以有货币、股份、债券、承担债务等。,8,第一章 上市公司收购重组的基本结构,上市公司与交易对方进行资产置换，对于上市公司而言，同一笔交易既是收购（对方资产）又是出售（己方资产），而对价则是非货币、非上市公司股份的资产；按照交易对手分类，还可以分为关

4、联交易与非关联交易；如果上市公司以股份作为对价收购资产，还可以分为导致上市公司实际控制权转移的交易与不导致实际控制权转移的交易；各种要素结合的复杂交易结构。上市公司及其交易对手可以根据实际情况，在法律规定的方式下、在财务成本可承受的范围内，充分协商以寻求共赢的交易结构。,9,第一章 上市公司收购重组的基本结构,五、资产重组中的标的资产需进行权属登记的单项资产在建工程发行股份购买资产中的“资产”，是否包括货币转让方直接拥有的处在正常经营状况的业务资产会计上的特殊目的主体完整经营实体与模拟计算债权债务处理被剥离的资产,10,第一章 上市公司收购重组的基本结构,审核机制：重大资产重组机制或非公开发行

5、股票机制上市公司非公开发行股票实施细则第6条“发行方案涉及中国证监会规定的重大资产重组的，重大资产重组应当与发行股票筹集资金分开办理。”重大资产重组管理办法第41条，“特定对象以现金或者资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产”。第44条“上市公司申请发行股份购买资产，应当提交并购重组委审核。”,11,第一章 上市公司收购重组的基本结构,六、收购与重组的结合吸收合并上市公司向第三方发行股份购买资产，使得第三方成为控股股东上市公司重大资产置换分立,12,第二章 上市公司收购重组的相关协议,一、协议制作的原则简略

6、与详细，“套话与废话”。协议是交易的形式，交易是协议的实质。交易合同的文本是交易方案的法律落实，不能脱离交易方案的协商、设计与沟通来制作合同文本；要力争体现交易相关各方的利益关切。范本的意义诉讼律师没有明确对方的意图之时的策略“反对”商业律师没有明确对方的意图之时的策略“请再说一次”,13,第二章 上市公司收购重组的相关协议,二、收购重组交易协议类型双方-单项交易上市公司股份转让协议上市公司控股股东股权转让协议上市公司非公开发行与股份认购协议上市公司控股股东增资协议资产转让协议股权转让协议上市公司发行股份与资产认购协议,14,第二章 上市公司收购重组的相关协议,上市公司资产置换协议吸收合并协议

7、分立协议多方的复杂交易，协议组织方式：一份各方签署的全面协议不同当事人就不同事项签署不同协议一份各方签署的框架协议、不同当事人就不同事项签署的不同分协议、子协议,15,第二章 上市公司收购重组的相关协议,三、基本框架交易核心条款 交易方、交易标的描述、交易对价、资产交付、债权债务处理、人员安排、期间损益、过渡期间、税费承担协议通常条款 声明与承诺、合同生效条款、保密条款、违约责任、争议解决条款、修改与补充条款、协议完整性、签订时间地点定制条款 保留条款、前置条件、特殊约定,16,第二章 上市公司收购重组的相关协议,四、交易时间点在交易合同的拟定中，把握了重要时点，就能够容易理解交易方案以及实施

8、思路、厘清相关各方在不同时间段上的权利义务。定价基准日、合同签订日、合同生效日、资产交接日、资产过户登记日、上市公司董事会的召开日、股东大会召开日、公告日、发行股份实施的验资日、股份登记日、发行股份的上市日、工商变更登记日等。,17,第二章 上市公司收购重组的相关协议,五、重要条款分析合同生效与交易实施生效法定的合同生效条款、约定的合同生效条款常见生效条件、特定生效条件协议收购的过渡期间过渡期间转让方权利限制支付条款期间损益条款价格调整条款,18,第二章 上市公司收购重组的相关协议,五、重要条款分析（续）卖方业绩承诺与补偿责任债权债务处理条款独家谈判权利人员安置实际履行条款声明与承诺条款,19

9、,第三章上市公司收购重组的实施,一、简要说明法律程序财务会计税务处理内部整合,20,第三章上市公司收购重组的实施,二、实施期限三、资产交接交接备忘录与实际控制四、会计处理,21,第三章上市公司收购重组的实施,五、验资、资产过户、股份登记六、相关税务问题七、整合,22,结语：上市公司收购、重组成功的要素,完善的、有弹性的交易结构设计 对自身商业目的的准确定位 利益各方的友好谈判、利益共赢 交易各中介机构的积极合作 促进上市公司的可持续发展，符合产业政策 与地方政府、证监会、国资委、商务部等相关监管 部门的良好沟通 对社会舆论的及时、有效应对,谢谢！,24,正文,25,第一章上市公司收购重组的基本

10、类型与结构,26,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,一、上市公司收购的交易要素上市公司收购交易中的买方上市公司收购交易中的卖方上市公司收购交易中的标的收购交易中的上市公司股份上市公司收购交易中的支付对价将要素组织起来的交易建构,27,收购交易要素,收购交易中的买方收购人与一致行动人收购交易中的卖方上市公司控股股东（转让上市公司股份）上市公司实际控制人（转让对上市公司控股股东的股权）上市公司（非公开发行股份）上市公司其他股东（二级市场收购、要约收购）,28,收购交易要素,上市公司收购交易中的支付对价：货币、证券、承担债务等收购交易中的标的上市公司股份或者上市公司控股股东股权 上市公司股份

11、股权分置改革之前的流通股、非流通股（国家股、法人股）股权分置改革之后的流通股、限售流通股,29,收购交易中的上市公司股份,关于限售流通股的转让限售期内：按照一定程序可以协议转让，受让人仍需遵守限售条件与承诺。限售期间结束之后流通股一般情况下，只能通过证券交易所二级市场转让。通过证券交易所大宗交易系统转让。协议转让,30,协议收购流通股,协议收购流通股（包括解禁的限售流通股）条件：与上市公司收购及股东权益变动相关的股份转让；转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控制的；外国投资者战略投资上市公司所涉及的股份转让；中国证监会认定的其他情形。股份过户完成后3个月内，同一股份受让人不得就其所受让

12、的股份再次提出有关协议转让的申请。,31,托管方式收购限售股,2007年12月凯诺科技（600398）：托管方式江阴第三精毛纺有限公司与海澜集团有限公司签订股份托管及禁售期届满后转让协议，约定第三精毛纺托管海澜集团有限公司所持有的凯诺科技41,413,904股股份（占总股本的12.81%）。海澜集团将托管股份托管给第三精毛纺后，海澜集团不能再行使股权处置权之外的股东权利，且其股权处置权应受协议约定的约束；第三精毛纺依法行使除股份处置权外的其它股东权利。协议生效后，海澜集团按托管股份比例应获得的凯诺科技应分配利润归第三精毛纺所有。托管期间自协议生效之日开始至第三精毛纺受让的海澜集团在凯诺科技股权

13、过户至第三精毛纺名下为止。在自协议生效后20天内，托管股份权益质押给第三精毛纺。海澜集团在所持股份限售期届满后将该等股份转让给第三精毛纺；转让价格为248,483,424.00元，在协议生效后的20天内向海澜集团预先支付全部转让价款。,32,提前转让限售股的合法性,发起人限售期内转让：江苏省高级人民法院张桂平诉王华股权转让合同纠纷案【旧公司法】判决：股份有限公司的发起人在公司成立后三年内，与他人签订股权转让协议，约定待公司成立三年后为受让方办理股权过户手续，并在协议中约定将股权委托受让方行使的，该股权转让合同不违反公司法原第一百四十七条第一款的规定。协议双方在公司法所规定的发起人股份禁售期内，

14、将股权委托给未来的股权受让方行使，也并不违反法律的强制性规定，且在双方正式办理股权登记过户前，上述行为并不能免除转让股份的发起人的法律责任，也不能免除其股东责任。股权转让合同合法有效。事实：原告与被告都是南京浦东建设发展股份有限公司的发起人、股东。2002年9月浦东公司成立，2004年10月22日，双方正式签署了股份转让协议，被告承诺在股份转让手续办理完毕之前，授权原告代行被告作为股东的一切权利，承担一切义务。由于双方发起人之一，股权转让协议签订时尚不满三年，双方还签订了过渡期经营管理协议。,33,关于国有股份转让的特殊规定,国有股东拟协议转让上市公司股份的，书面报告国资委，由上市公司依法公开

15、披露该信息。国资委批准后，征集受让方，综合考虑各种因素择优选取受让方，签署转让协议。转让价格 以股份转让信息公告日（经批准，以股份转让协议签署日）前30个交易的每日加权平均价格算术平均值为基础确定；确需折价的，其最低价格不得低于该算术平均值的90%。受让后拥有上市公司实际控制权的，受让方应为法人：受让方或其实际控制人设立三年以上，最近两年连续盈利且无重大违法违规行为；具有明晰的经营发展战略；具有促进上市公司持续发展和改善上市公司法人治理结构的能力。,34,关于国有股份转让的特殊规定,2009年3月蓝星清洗（000598）：控股股东拟以公开征集方式协议转让所持全部国有股权 根据公平、公正的原则，

16、兼顾本次蓝星集团出让股权的战略意图，本次拟受让蓝星清洗股权的意向受让方应当具备以下资格条件：拟受让方应为国有独资企业；拟受让方或其实际控制人设立三年以上，最近两年连续盈利且无重大违法违规行为；拟受让方具备收购及重组上市公司的实力，拟注入资产应有利于提高上市公司资产质量、改善上市公司财务状况和增强持续盈利能力，有利于上市公司减少关联交易和避免同业竞争，增强独立性，有利于上市公司的持续健康发展；拟受让方向上市公司注入的资产应当为权属清晰、且可独立核算的经营性资产，并能在约定期限内办理完毕权属转移手续。,35,关于国有股份转让的特殊规定,不需征集受让方，在国资委批准后直接签署转让协议：上市公司连续两

17、年亏损并存在退市风险或严重财务危机，受让方提出重大资产重组计划及具体时间表；国民经济关键行业、领域中对受让方有特殊要求的；国有及国有控股企业为实施国有资源整合或资产重组，在其内部进行协议转让的；上市公司回购股份涉及国有股东所持股份的；国有股东因接受要约收购方式转让其所持上市公司股份的；国有股东因解散、破产、被依法责令关闭等原因转让其所持上市公司股份的。,36,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,二、上市公司收购的基本方式或者分类商业交易与非商业交易协议收购与要约收购直接收购与间接收购信托或者其他资产管理方式涉及外资的间接收购境内间接收购、境外间接收购间接收购中的要约收购管理层收购反向收购

18、反收购,37,收购方式,商业交易 收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。非商业交易 投资者因行政划转、执行法院裁决、继承、赠与等方式取得上市公司控制权。,38,收购方式,协议收购收购人与上市公司的现有股东（控股股东、主要股东）签署股份转让协议。要约收购自愿要约收购、强制要约收购 全面要约收购、部分要约收购 以终止上市公司的上市地位而发出的全面要约、以及不以终止上市地位而发出全面要约,39,收购方式,直接收购 协议收购 在证券交易市场上购买流通股 认购上市公司非公

19、开发行的股份 拍卖 间接收购 收购上市公司的现有股东（实际控制人）与上市公司现有股东或者控制人建立合资公司，而上市公司股权被投入合资公司,40,收购方式,拍卖 2002年，香港华润集团竞拍得到ST吉发(600893)国有股2003年，佳通轮胎通过拍卖获得桦林轮胎（600182）44.43的国有股2004年，中信泰富通过其境内外商投资企业参加拍卖，收购大冶特钢（000708）38.86国家股与上市公司现有股东或者控制人建立合资公司，而上市公司股权被投入合资公司 2003年，国泰颜料(中国)合资控股民丰农化(000950)之母公司重庆农药化工(集团)有限公司。2005年，日产通过与东风投资组建合资

20、公司，控制东风科技（600081）。,41,收购方式,信托或者其他资产管理方式2007年5月S*ST亚华（000918）：信托收购中信投资控股有限公司通过信托方式委托中信信托投资有限责任公司进行本次股权收购活动并由中信信托受托持有股份。2007 年3 月，中信投资控股向中信信托签订信托合同，中信投资控股合法拥有的资金委托给中信信托，并指定中信投资控股为该信托的唯一受益人，由中信信托按照信托合同的约定和本公司的书面指示以中信信托的名义，为中信投资股的利益运用、管理、处置信托资金。本信托属于指定型资金信托。即由委托人确定投资管理的方式，受托人代为运用、管理和处分信托资金。受托人通过信托方式代委托人

21、购买及持有的股份上的股东权利，包括获取股利、重大事项决策及选择管理者等完全由委托人行使。,42,收购方式间接收购,收购人虽不是上市公司的股东，但通过投资关系、协议、其他安排导致其拥有权益的股份达到或者超过披露界限。投资者虽不是上市公司的股东，但通过投资关系取得对上市公司股东的控制权，而受其支配的上市公司股东所持股份达到规定比例、且对该股东的资产和利润构成重大影响的。间接收购典型方式是收购上市公司的控股股东。,43,收购方式间接收购中的要约收购,间接收购中，收购上市公司控股股东的间接收购人同时向上市公司股东发出要约收购（直接收购）。2009年5月，上海鹏欣（集团）有限公司要约收购上海中科合臣股份

22、有限公司（600490）本次要约收购系鹏欣集团履行因受让信弘投资、同心制药及嘉创企业所持之合臣化学合计70%的股权，从而控制中科合臣34.24%的股份，触发的法定全面要约收购义务，并不以终止中科合臣上市地位为目的。鹏欣集团向中科合臣除合臣化学外的其他全体股东发出无条件全面要约收购。中科合臣第二大股东嘉创企业已承诺将以其持有之全部8,500,000 股中科合臣股份（占股本总额的6.44%）接受本次鹏欣集团发出的收购要约。,44,间接收购中的要约收购,间接收购中，收购上市公司控股股东的间接收购人委托控股股东向上市公司股东发出要约收购2007年1月，罗特克斯有限公司（Rotary Vortex Li

23、mited）委托河南省漯河市双汇实业集团有限责任公司作为收购人发出要约收购报告书。罗特克斯将受让漯河市国资委持有的双汇集团的100%股权，从而间接持有双汇发展35.715%的股份，并将收购漯河海宇投资有限公司持有的双汇发展25%股份。罗特克斯有限公司将最终合共控制双汇发展60.715%的股份（双汇发展股权分置改革实施前）。收购人向除了双汇集团和海宇投资以外的双汇发展的所有流通股股东发出全面要约。本要约乃为满足上述义务而发出之要约，不以终止双汇发展的上市地位为目的。罗特克斯有限公司最终承担要约收购的权利义务。,45,收购方式涉及外资的间接收购,境内间接收购2005年，意利瓦萨隆诺投资公司、国际金

24、融公司收购张裕（000869、200869）之控股股东张裕集团（意利瓦萨隆诺收购33、国际金融公司收购10）2005年，拉法基收购四川双马（000935）之母公司双马集团100股权。境外间接收购1996，法国圣本戈集团收购福耀玻璃（600660）境外股东香港三益与香港鸿侨，间接控制42.166股份。2009年5月，陈冠全（美国籍，陈榕生之子）通过其100%控制的Dragon Wing Development Ltd.收购陈榕生所持有的、在香港注册的金地置业有限公司63%股权（陈冠全持有37%），导致创兴置业（600193）实际控制人变更为陈冠全，而间接持有和控制创兴置业总股本的22.46%。,

25、46,管理层收购,上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或者委托的法人或者其他组织，直接或者间接收购上市公司。在公司治理方面，上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，独立董事的比例应当达到董事会成员的1/2以上。在批准程序上，2/3以上的独立董事赞成本次收购，经出席公司股东大会的非关联股东半数通过，独立董事应当聘请独立财务顾问出具专业意见。必须聘请评估机构提供公司估值报告。要求财务顾问进行持续督导,47,管理层收购,2002年，山东胜利投资股份有限公司受让胜利集团代山东省国有资产管理办公室持有的山东胜利股份有限公司（000407）国有股（占6.85）和法人股

26、（占10.8）。山东胜利投资股份有限公司是经山东省人民政府批准，由徐建国等43名自然人以现金出资发起设立的股份有限公司，股东由胜利股份、胜利股份第一大股东胜邦集团和胜利集团的中、高级管理层组成，与胜利股份、胜利股份第一大股东胜邦集团和胜利集团具有关联人身份的关系。,48,管理层收购,2009年5月，京山宏硕投资有限公司与湖北省京山轻工机械厂签署股权转让合同，拟以现金方式向轻工机械厂收购湖北京山轻工机械股份有限公司（京山轻机，000821）控股股东京山京源科技投资有限公司41.80%股权，收购完成后宏硕投资持有京山轻机控股股东京源科技51%股权，间接持有京山轻机25.79%股权。宏硕投资控股股东

27、和实际控制人为京山轻机董事长孙友元，主要股东为京山轻机董事、监事或高级管理人员，因此宏硕投资本次收购构成管理层收购。,49,反向收购,法律含义：典型是上市公司发行股份购买第三方持有的资产，之后第三方成为上市公司的控股股东，表面上是上市公司收购他人资产，但结果构成第三方对上市公司的收购。会计意义：在某些企业购并中，发行权益性证券的一方因其生产经营决策在购并后被另一方所控制的，发行权益性证券的一方虽然为法律上的母公司，但其为会计上的被收购方，通常称为“反向购买”。非上市公司通过购买“空壳”上市公司实现借壳上市。非上市公司借壳上市，“壳公司”中除现金和金融资产外无其他非货币性资产。上市公司和非上市公

28、司通过资产置换，置出全部资产负债，另外增发股票收购非上市公司资产负债（股权），非上市公司实现借壳上市。,50,反收购,上市公司收购管理办法第八条 被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务，应当公平对待收购本公司的所有收购人。被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助，不得损害公司及其股东的合法权益。,51,反收购,2008年11月，深国商(000056)反对“茂业系”收购，董事会推出的“毒丸议案”包括：原股东比例配送，即如任何投资者获得公司的股份达

29、到或可能超过10%时，经公司股东大会通过决议，公司可向除该投资者之外的所有在册股东，按该投资者实际持有的股份数增发新股或配送股份；董事必须分批改选，每年更换不能超过1/3；将董事长选举和罢免由原来的1/2以上通过率提高到2/3以上；增加董秘职责，需要负责监控公司股票变动情况。,52,反收购,深国商董事会后取消上述议案，修改章程增加反收购条款董事在任期届满以前，股东大会不能无故解除其职务。除出现以下情况之一外，公司每年更换董事的数量不得超过董事总人数的三分之一：。董事长由董事会以全体董事的2/3以上选举产生和罢免。公司根据经营和发展的需要，依照法律、法规的规定，经股东大会分别作出决议，可以采用下

30、列方式增加资本：在符合相关法律、法规规定的前提下，如任何投资者获得公司的股份达到或可能超过10%时，经公司股东大会通过决议，公司可向除该投资者之外的所有在册股东，按该投资者实际持有的股份数增发新股或配送股份。(2008年11月29日股东大会否决了此项议案。同意该议案的约5200万票，占参加会议有表决权总数的56%。公司二股东特发集团持有深国商2156.69万股A股投弃权票。),53,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,三、上市公司资产重组的交易要素上市公司资产重组的买方上市公司资产重组的卖方上市公司资产重组的标的其他公司股权或资产上市公司资产重组的支付对价将交易要素组织起来的交易建构 上

31、市公司重大资产重组为典型，但除审批程序外，一般资产重组与重大资产重组法律核心一致。,54,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,四、资产重组的基本交易结构，从上市公司角度看：资产重组的交易性质可以分为购买与出售；交易对方可以是关联人或非关联人；标的资产可以分为股权类资产（还可以分为控股股权与非控股股权）与非股权类资产（还可以分为单项资产、非股权的经营性资产、在建工程等）；上市公司购买资产时支付对价可以有货币、股份、债券、承担债务等。,55,资产重组的基本交易结构,上市公司及其交易对手可以根据实际情况，在法律规定的方式下、在财务成本可承受的范围内，充分协商以寻求共赢的交易结构。在理论上，由于

32、交易构成要素不同，上市公司重大资产重组的基本交易结构的可能种类，见下文。,56,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,上市公司以货币作为对价收购股权类资产；上市公司以货币作为对价收购非股权类资产；上市公司以股份作为对价收购股权类资产；上市公司以股份作为对价收购非股权类资产；上市公司出售股权类资产，获得货币；上市公司出售非股权类资产，获得货币；,57,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,上市公司与交易对方进行资产置换，对于上市公司而言，同一笔交易既是收购（对方资产）又是出售（己方资产），而对价则是非货币、非上市公司股份以外的资产类型；按照交易对手分类，还可以分为关联交易与非关联交易；如

33、果上市公司以股份作为对价收购资产，还可以分为导致上市公司实际控制权转移的交易与不导致实际控制权转移的交易；各种要素结合的复杂交易结构。,58,逻辑结构,上市公司,子公司或资产,原控股股东,新控股股东,子公司或资产,其他股东,其他股东,其他股东,59,第一章 上市公司收购重组的基本类型与结构,五、资产重组中的标的资产需进行权属登记的单项资产在建工程发行股份购买资产中的“资产”，是否包括货币转让方直接拥有的处在正常经营状况的业务资产会计上的特殊目的主体完整经营实体与模拟计算债权债务处理被剥离的资产,60,标的资产,标的资产的权属是否完整；是否存在抵押、质押或者涉及争议、行政处罚等事项；法定优先权？

34、权证证书或许可证书是否齐备？标的资产涉及立项、环保、行业准入、用地、规划、建设施工等有关报批事项的，是否已取得相应的许可证书？涉及的债权债务的处理及其他相关权利、义务的处理是否合法有效，其实施或履行是否存在法律障碍和风险。标的资产涉及公司股权的，是否已取得该公司其他股东的同意；上市公司在本次交易完成后成为持股型公司的，作为主要标的资产的企业股权是否为控股权；该企业是否存在出资不实或者影响其合法存续的情况？标的资产是否完整，进入上市公司后是否会产生新的关联交易或同业竞争；划拨用地：从严格意义上，出让方需要先补交土地出让金,61,标的资产,涉及的债权债务的处理及其他相关权利、义务的处理是否合法有效

35、，其实施或履行是否存在法律障碍和风险。标的资产涉及债务转让的，是否取得债权人的同意；对于未获得同意的债务，交易双方是否已作出妥善安排，该等安排是否合法、有效，其实施是否存在障碍等？交易涉及的资产或业务若受到合同、协议或相关安排约束具有不确定性的，如特许经营权、特种行业经营许可等，公司应补充说明落实相关约束或安排的具体措施，并提供已经取得相关有权部门的文件；,62,标的资产,需进行权属登记的单项资产，如房屋、土地使用权、采矿权、专利、商标等查验权属登记预告登记:物权法规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记

36、的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。尚未取得权属证明的，已向有关主管部门报批的进展情况和尚需呈报批准的程序、权属文件最新办理情况及预计办理完毕的时间、保障及时办理完成的具体措施、相关税费的缴纳及承担情况；在建工程 查验在建工程相关的报批文件：项目投资核准、建设项目规划许可、建设项目用地许可、环保影响评价、施工许可、竣工验收等；以及项目施工合同、设备采购合同等。,63,标的资产案例,2008年12月外高桥（600648）发行股份购买房地产资产：对于本次拟注入的标的公司部分尚未办妥房地产权证的房产，外高

37、桥集团和东兴投资承诺将按照完善房地产权证的具体时间表，积极协调相关政府部门、督促标的公司尽快办妥房地产权证；标的公司办理上述房地产权证过程中所发生的后续相关费用由外高桥集团和东兴投资按照在本次重组前实际持有标的公司股权比例承担；上述房产若由于尚未办妥房地产权证而导致的任何纠纷及该等纠纷给上市公司所造成的损失，由外高桥集团和东兴投资按照本次重组前实际持有标的公司股权比例承担。外高桥集团进一步承诺，上述房产未能在承诺期限内办理完毕房地产权证，则由外高桥集团按照本次评估价值以现金方式购回。对于标的公司持有的用于动迁户安置的动迁房，为降低成本，避免重复征税，暂不变更房屋权利人，待向动迁户出售时直接将房

38、产权利转移至动迁户名下。外高桥集团承诺上述动迁房如发生任何纠纷并给上市公司造成损失的，由外高桥集团按照其本次重组前实际持有标的公司的股权比例承担向上市公司补偿相关损失。,64,标的资产案例,北京航天长峰股份有限公司原名为北京旅行车股份有限公司，2000 年，长峰科技工业集团公司及二四所、二六所、七六所共同受让了原股东持有的股权，实施重大资产重组，置入来自四家新股东的优质资产，同时置换出公司原有全部人员及与汽车制造相关的全部资产，转变为主要经营军民两用数字化电子产品和数字化医疗产品。2004年增发公告，七六所和二四所拥有国防科工委颁发的军品科研生产许可证，通过资产置换，其相应的科研、生产能力已经

39、转移至本公司，该资产置换行为得到了国防科工委的批准。由于军品科研生产许可证不能转让，且军工事业单位体制改革尚未完成，本公司未取得国防科工委颁发的军品科研生产许可证，但本公司从事军工科研生产经营活动已获得国防科工委的许可。2005年底以前完成军工事业单位体制的改革工作，届时本公司申领军品科研生产许可证的障碍将随之消除，并可按有关程序申领军品科研生产许可证。2009年，江西昌河汽车股份有限公司与中国航空工业集团公司重大资产置换及发行股份购买资产暨关联交易也是涉及军工行业的审批。,65,标的资产案例,石家庄市国资委2005年1月12日与HARPER&HARPER LTD、永和房地产、江山房地产签署石

40、家庄东方热电集团有限公司国有股权转让协议，出让热电集团75%的国有股权（热电集团持有东方热电（000958）58%股份）热电集团所从事的业务为公共服务业，其资产中包括城市热力管网资产，为限制向外商转让的产业，必须由中方控股，各方签署热力管网资产特别约定：受让方处置城市热力管网资产，必须经过股权转让完成后的新公司董事会全体董事一致同意；不得以热力管网资产设定抵押担保；石家庄市国资委在下列条件下有权按本次热电管网资产评估值32,125 万元回购或指定其他主体购买热电管网资产受让方转让所持新公司股权导致新公司控制权发生转移新公司主业发生变化导致企业不能正常供热新公司无法持续经营或经营终止无法继续提供

41、供热服务国家政策法律法规要求必须由国家收回时各方协商一致时新公司董事会决议或企业行为出现严重妨害社会公共利益时,66,标的资产与审核机制,发行股份购买资产中的“资产”，是否包括货币？含义：货币是否是“标的资产”原有组成部分？货币是否与“标的资产”同一持有人？持有人是关联方还是非关联方？审核机制：重大资产重组机制或非公开发行股票机制上市公司非公开发行股票实施细则第6条“发行方案涉及中国证监会规定的重大资产重组的，重大资产重组应当与发行股票筹集资金分开办理。”重大资产重组管理办法第41条，“特定对象以现金或者资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买

42、资产的，视同上市公司发行股份购买资产”。第44条“上市公司申请发行股份购买资产，应当提交并购重组委审核。”,67,企业会计准则-非货币性交易,非货币性交易，指交易双方以非货币性资产进行的交换。这种交换不涉及或只涉及少量的货币住资产（即补价）。货币性资产，指持有的现金及将以固定或可确定金额的货币收取的资产，包括现金、应收账款和应收票据以及准备持有至到期的债券投资等。非货币性资产，指货币性资产以外的资产，包括存货、固定资产、无形资产、股权投资以及不准备持有至到期的债券投资等。在实务中，也有可能在换出非货币性资产的同时，支付一定金额的货币性资产；或者在换入非货币性资产的同时，收到一定金额的货币性资产

43、。此时所收到或支付的货币性资产，称为补价。如果只涉及少量的货币性资产，则仍属于非货币性交易。一般以25%作为参考比例。如果支付的货币性资产占换入资产公允价值的比例（或，占换出资产公允价值与支付的货币性资产之和的比例）不高于25（小于等于25），则视为非货币性交易。,68,资产认购与募集资金,上市公司公开发行新股募集资金，同时，控股股东以资产认购。大连港股份有限公司为H股公司，A股发行之时，公开发行一部分,向大连港集团有限公司定向配售数量一部分；大连港集团以其持有的大连港集团庄河码头有限公司100%股权等多家子公司股权与港口业务相关的资产及负债认购。上市公司公开发行新股募集资金，同时，独立第三方

44、以资产认购。【理论结构】上市公司非公开发行新股募集资金，同时，第三方以资产认购。王府2010年12月：本次发行对象为成都工投资产经营有限公司和公司控股股东北京王府井国际商业发展有限公司，其中，王府井国际以现金认购,成都工投以其持有的成都王府井百货有限公司(注册资本37317.03万元，其中公司持股86.49%)股权认购。,69,上市公司非公开发行新股募集资金，同时，控股股东以资产认购。香江控股2009年9月2009年度非公开发行股票预案，公司拟向包括公司控股股东南方香江在内的不超过十家特定对象非公开发行股票。其中，南方香江以其持有的森岛三公司全部股权认购。深圳中航地产股份有限公司2009年度非

45、公开发行股票预案，本次非公开发行的特定对象为中国航空技术国际控股有限公司或其控制的一家下属企业、本公司控股股东中国航空技术深圳有限公司，其中，中航国际认购方以现金认购；深圳中航以其持有的深圳市中航华城置业发展有限公司100%、以对中航地产的6亿元债权认购。银座集团股份有限公司2009非公开发行股票预案，本次非公开发行的发行对象为公司关联方山东银座商城股份有限公司和山东世界贸易中心，以及合计不超过10 名的符合相关规定的特定对象。银座商城和世贸中心以其持有的淄博银座100%的股权作价认购部分本次非公开发行股份；本次非公开发行的其余部分股份由其他投资者以现金认购。,70,重大资产重组审核机制 在重

46、大资产重组过程中，有现金融资，但是认购方均是发行人的关联方。如世茂股份、深能源、上海医药等。有可能非关联方也可以在上市公司重大资产重组时，以现金参与认购，但是比例不超过25%。,71,世贸股份案例,Gemfair,许荣茂（境外居留权）,9家境内企业100%股权认购,世贸股份SH600823,上海世贸企业,北京世贸大厦认购,现金认购,王莉莉,北京世贸,峰盈国际BVI,上海世贸建设,增资,许世永,世贸地产（HK0813）,100%,58.39%,100%,100%,100%,47.67%,6.15%,20.44%,增资前93.33%,增资前6.67%,本次发行前37%,叔侄,妻妹,72,说明：深色

47、的为本次发行前的结构；左侧浅色的为本次发行增加的，持股比例为发行后比例。世贸地产的体系省略了一些中间控股公司。2008 年1月9日，上海市外资委关于同意上海世茂建设有限公司向上海世茂企业发展有限公司增资的批复；2008 年3月14日商务部关于同意上海世茂股份有限公司变更为外商投资股份有限公司的批复；商务部批文主要内容“（1）原则同意上海世茂股份有限公司（以下简称公司）向发行A股，以其持有的境内九家外商投资企业的100%股权认购；（2）同意公司变更为外商投资股份有限公司；（3）同意公司的经营范围；（4）同意上海世茂建设有限公司向上海世茂企业发展有限公司增资74999.2 万元人民币，上海世茂企业

48、发展有限公司变更为外商投资再投资企业；（5）九家项目公司及公司已投资的上海世浦建材有限公司、昆山世茂华东商城开发有限公司变更为外商投资再投资企业，应按有关规定办理变更手续。”,73,标的资产业务资产,转让方直接拥有的处在正常经营状况的业务资产业务资产完整性与独立性：采购、生产、销售、相关知识产权等查询生产经营许可、相关重大业务合同、重大债权债务处理、安全生产、劳动保护等。职工安置程序债权人同意程序生产经营许可变更程序标的资产与转让方剩余资产在财务指标上的配比交易涉及的资产或业务若受到合同、协议或相关安排约束具有不确定性的，如特许经营权、特种行业经营许可等，公司应补充说明落实相关约束或安排的具体

49、措施，并提供已经取得相关有权部门的文件。,74,标的资产会计上的特殊目的主体,企业会计准则第33号 合并财务报表应用指南 判断母公司能否控制特殊目的主体应当考虑如下主要因素:母公司为融资、销售商品或提供劳务等特定经营业务的需要直接或间接设立特殊目的主体。母公司具有控制或获得控制特殊目的主体或其资产的决策权。母公司通过章程、合同、协议等具有获取特殊目的主体大部分利益的权力。母公司通过章程、合同、协议等承担了特殊目的主体的大部分风险。2007年公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号年度报告的内容与格式：“公司存在其控制下的特殊目的主体时，应介绍公司对其控制权方式和控制权内容，并说明公司从中

50、可以获取的利益和对其所承担的风险。另外，公司还应介绍特殊目的主体对其提供融资、商品或劳务以支持自身主要经营活动的相关情况”。,75,案例,ST道博（600136）：2006年重大资产重组、2007年年度报告根据本公司与新星商贸签订的资产置换协议，本次资产置换中拟置入资产为凤凰花园项目开发收益权，该开发收益权是指新星商贸依据其与藏龙公司签署的关于合作开发凤凰花园二、三期房地产项目协议书取得了凤凰花园二、三期房地产项目的开发权，对凤凰花园二、三期项目销售收入（扣除营业税及附加后）享有93%的收益。凤凰花园二三期项目系新星商贸与武汉藏龙房地产开发有限公司联合共建和开发的项目。2007年度，公司与武汉