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1、第二节合同法律制度【考点2】合同的订立（掌握）（P234）六、合同订立的具体方式5.寄送订货单缔约（1）订货单是销售商事先拟定的交易条件，属于格式合同条款。如果订货单表明的交易条件齐备，则该订货单为要约。（2）相对人将签字盖章后的订货单回执发回，或将购货价金送达销售商时，合同即成立。（3）如果订货单的内容未包含合同的全部条款，或内容的含义含混不清，或订货单中有“售完为止”等声明不受拘束字样的，则该类订货单不构成要约，仅为要约邀请。【例题多选题】根据合同订立理论，下列关于招投标环节的属性说法中，正确的有（）。（2016）A.招标是要约邀请B.投标是要约邀请C.招标是要约D.投标是要约E.定标是承
2、诺【答案】ADE【解析】招标是要约邀请，投标是要约，定标（决标）是承诺。七、免责条款与格式条款1 .免责条款（1）免责条款：当事人事先以协议免除或者限制其将来责任的合同条款。（2）下列免责条款无效造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。2 .格式条款（2020年调整）格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。（1）提供格式条款一方的提示与说明义务采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明提供格
3、式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。（2）格式条款的解释对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解广以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。（3）格式条款的无效具有无效民事法律行为、无效免责条款情形（造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的）；提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；（如合同中载明：旅行社对游客所受伤害概不负责；“偷一罚十”；不得提出异议等）提供格式条款一
4、方排除对方主要权利。（如载明：对方不得起诉、不得申请仲裁）【例题多选题】下列关于格式条款法律规制的说法中，正确的有（）。（2018年调整）A.对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释B.格式条款的提供者对免责条款负有提请注意义务和说明义务C.对格式条款理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释D.格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款E.格式条款排除对方权利的一律无效【答案】ABCD【解析】选项E：格式条款的无效：格式条款具有无效民事法律行为和免责条款无效的情形时无效。提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利的无效。提供格式条款
5、一方排除对方主要权利的无效。【考点3】双务合同履行中的抗辩权(掌握)(P239)一、同时履行抗辩权(2020年调整)当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。二、顺序履行抗辩权(2020年调整)当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。三、不安抗辩权(2020年调整)1.行使前提应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止合同履行：(1)经营状况严重恶化；(
6、2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。2.行使程序(1)中止履行的一方应及时通知对方。(2)对方提供适当担保或恢复履行能力的，应当恢复履行。(3)对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，视为以自己的行为表明不履行主要债务，中止履行的一方可以解除合同并可以请求对方承担违约责任。【总结:同时履行抗辩权顺序履行抗辩权不安抗辩权合同类型双务合同履行顺序无先后有先后抗辩者合同双方后履行一方先履行一方行使前提不履行、履行不符合约定确切证据证明+经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉程序未履行的：拒绝履行履行
7、不符合约定：拒绝相应的履行要求中止履行+通知对方：(1)对方提供担保OR恢复履行能力：恢复履行（2）对方未提供担保+未恢复履行能力：可以解除合同【例题1单选题】抗辩权是可以阻止请求权效力发生的权利，下列抗辩权中，合同双方当事人均可行使的是（）。（2016）A.不安抗辩权B.顺序履行抗辩权C.同时履行抗辩权D.先诉抗辩权【答案】C【解析】（1）选项A：不安抗辩权由先履行义务的当事人行使；（2）选项B：顺序履行抗辩权由后履行义务一方行使；（3）选项D：先诉抗辩权由一般保证人行使。【例题2多选题】根据规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方存在特定情形的，可以中止履行。这些情形有（）。（20
8、13年）A.经营状况严重恶化B.欠薪不付C.丧失商业信誉D.与第三人有重大涉诉民事纠纷E.转移财产、抽逃资金，以逃避债务【答案】ACE【解析】题干所述为“不安抗辩权”的适用情形。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方当事人有下列情形之一的可以中止履行：（1）经营状况严重恶化（选项A）；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务（选项E）；（3）丧失商业信誉（选项C）；（4）有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。【考点4】合同的解除（掌握）（P240）一、约定解除1 .协议解除：当事人协商一致，可以解除合同。2 .约定解除权：当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除
9、合同。（解除权成立时合同并非自动终止）二、法定解除有下列情形之一的，当事人可以解除合同：1 .因不可抗力致使不能实现合同目的；2 .当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；3 .在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务：4 .当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；5 .法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。三、解除权的行使（2020年新增）1 .发通知（1）当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。（2）合同门通知到达对方时解除；通知载明债务人在一
10、定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除，2 .诉讼或仲裁当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同门起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。四、解除权的消灭（2020年新增）1 .法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。2 .法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起1年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。五、解除的效力1 .合同一经解除，效力溯及消灭。2 .合同解除
11、后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。3 .合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。【例题单选题】在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，另一方当事人可以解除合同。该情形属于()。(2011年)A.协议解除B.约定解除C.裁定解除D.法定解除【答案】D【解析】题干所述内容为“预期违约”，属于合同的法定解除事由。【考点5】缔约过失责任与违约责任(掌握)(P241)一、缔约过失责任缔约过失责任，是指在订立合同过程中，因一方的过失给对方造成
12、信赖利益损失，有过失一方应当承担的损害赔偿责任。当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(3)泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密；(4)有其他违背诚信原则的行为。【例题单选题】甲公司得知乙公司正在与丙公司进行商务谈判，甲公司本无意与丙公司签约合作，但为排挤竞争对手乙公司，就向丙公司提出了更好的交易条件。乙公司退出后，甲公司借故中止谈判，未与丙公司签约，给丙公司造成了经济损失。甲公司对丙公司依法应承担的民事责任是()。(2016)A.缔约过失责任B.违约责任C
13、.公平责任D.侵权责任【答案】A二、违约责任(2020年调整)1 .违约责任的类型(1)预期违约当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。(2)实际违约债务人在债务履行期届满后没有依约履行债务，包括给付不能、给付拒绝、给付迟延及不完全给付。2 .免责事由(1)不可抗力当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任。(2)特别免责事由：仅
14、适用于特定类型合同的免责事由。3 .违约责任的承担方式民法典规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。方式具体规定强制履行当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：法律上或者事实上不能履行债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高债权人在合理期限内未请求履行当事人一方不履行债务或者履行债务不符合约定，根据债务的性质不得强制履行的，对方可以请求其负担由第三人替代履行的费用采取补救措施对
15、违约责任没有约定或者约定不明确，依据补充漏洞规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择请求对方承担修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失赔偿损失损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益（亦称“可得利益损失”）损失赔偿额不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失【可预见性规则】当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿【减损
16、规则】当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生有过错的，可以减少相应的损失赔偿额【混合过错规则】合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方有权主张从损失赔偿额中扣除该部分利益【损益相抵规则】支付违约金当事人可以约定方违约时应当根据违约情况向对方支付定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务适用定金规则当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对
17、方可以选择适用违约金或者定金条款定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失【总结】缔约过失责任VS违约责任缔约过失责任违约责任责任产生合同生效之前合同生效之后的时间（合同订立时）（合同履行时）适用范围合同不成立、无效或者被撤销生效合同赔偿范围可信赖利益损失可期待利益损失可期待利益损失要大于或者等于信赖利益损失【例题多选题】根据规定，承担缔约过失责任的情形有（）。（2017）A.合同订立后，违反约定向他人泄露合同中的商业秘密的B.订立合同时，提供虚假情况的C.履行合同时，不适当履行损害合同相对方利益的D.假借订立合同，恶意磋商的E.订立合同时，隐瞒与订立合同有关的重要事实的【答案】BDE【解析】（1）选项BDE：当事人“在订立合同过程中”有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任：假借订立合同，恶意进行磋商（选项D）；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实（选项E）或者提供虚假情况（选项B）；泄露或者不正当地使用在订立合同中知悉的商业秘密；有其他违背诚实信用原则的行为。（2）选项AC：履行合同过程中的违约行为应追究违约责任。
