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1、由最高院案例全面解读连带责任保证的保证期间由最高院案例全面解读连带责任保证的保证期间2015-01-13于明法治地平线在连带责任保证合同关系中，由于其涉及到主、从债务，法定保证期间、约定保证期间以及特殊保证期间等一系列较为困难的法律问题，即使常年研习法律的人也难免有“稀里糊涂”之感。本期法治地平线从最高人民法院一则案例动身，从以下八个方面对连带责任保证合同的保证期间问题进行系统阐述，以使广阔读者全面相识该问题。【案例检索】河南省安阳灵锐热电有限责任公司与中国信达资产管理公司郑州办事处、安阳市建设委员会、安阳市热点厂和河南省第七建筑工程公司借款担保合同纠纷案载中国法院裁判文书网最高人民法院(20
2、07)民二终字第208号民事判决书【裁判规则】依据担保法司法说明第34条第2款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人担当保证责任的，从债权人要求保证人担当保证责任之日起，起先计算保证合同的诉讼时效”的规定，债权人应当在保证期间内要求保证人担当保证责任，并从债权人要求保证人担当保证责任之日起，起先计算保证合同的诉讼时效。债权人曾向连带责任保证人发出催收电报，但未供应证据证明其于保证期间主见过权利，其所发出的催收电报和催收公告不能对催收事实产生实质影响。同时，债权人通过债权转让通知、催收贷款通知书、公告送达等多种形式向主债务人主见权利，构成了主债务诉讼时效的中断。但依据担保法司法说明第3
3、6条第1款“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断”的规定，由于债权人和保证人签订的是连带保证合同，因此主债务诉讼时效中断并不会引起保证债务诉讼时效中断的效果。最高人民法院关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法说明有关问题的函中“金融资产管理公司在全国或省级有影响的报纸上发布的有催收内容的债权转让公告或通知所构成的诉讼时效中断，可以追溯至金融资产管理公司受让原债权银行债权之日；金融资产管理公司对已承接的债权，可以在上述报纸上发布催收公告的方式取得诉讼时效中断（主见权利）的证据”的规定，是对金融资产管理公司对已承接的债权如
4、何主见债权诉讼时效中断的规定，并不涉及保证合同与保证期间的问题，不能以此认定债权人在保证期间内向保证人主见过权利。【主文】以上从案例中提炼出的裁判规则，涵盖了连带保证期间及其诉讼时效的计算、一般保证与连带保证的区分、金融资产管理公司承接债权的保证期间等问题，内容庞杂，对此我们从以下方面进行系统整理。一、何谓连带责任保证期间所谓连带责任保证期间，是依据当事人约定或者法律规定，债权人应当向保证人主见权利的期间，债权人没有在该期间主见权利，则保证人不再担当责任。也就是说，保证期间是保证人对已确定的主债务担当保证责任的期间，债权人只能在此期间内向保证人行使恳求权，保证人也只能在此期间内才担当保证责任，
5、保证期间是能够产生歼灭债权效力的特殊期间。二、连带责任保证期间的三种计算方式对于保证期间的计算起点与时长，可分为法定计算方式、约定计算方式与宽限计算方式。第一种，从法定计算方式来看。我国担保法第26条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人担当保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人担当保证责任的，保证人免除保证责任。”该条规定实际就确定了保证期间的一般计算起点与时长：自主债务履行期限届满之日起起先计算，到何时为止，可以由当事人自行约定，没有约定的，担保法规定为自主债务履行期限届满之日起6个月。其次
6、种，约定计算方式。除法定方式外，假如保证合同约定了保证期间的起算时间与时长，应当首先敬重当事人的意思自治，从其约定。当然，这里有一点须要留意的是，当事人约定的计算起点必须要符合法律的规定。我国担保法司法说明第32条规定：“保证合同约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”由此可知，对于保证期间的起算时间，如当事人在合同中约定解除主债务履行期限届满之日，而选择主债务履行期限届满之后的某个日期的，法律也应不做限制。第三种，宽限计算方式。该种计算方式实际是对第一种计算方式的补充，即当事人未约定主债务履行期限或者约定不明的状况下，由于无法确定保证
7、期间的起算时间，转而赐予债权人补正的机会。我国担保法司法说明第33条规定：“主合同对债务履行期限没有约定或约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日计算。”连带责任保证期间起算点连带责任保证期间时长约定：主债务期限届满后某日从约定或自主债务期限届满之日起六个月，约定优先。法定：主债务期限届满之日宽限：宽限期限届满之日三、特殊状况下连带责任保证期间的计算方式司法实践中，对于连带责任保证期间的计算远没有如此简洁，还常常会出现困难状况，突出地表现在以下几个方面：(一)为分期履行债务供应保证的保证期间计算主债务系分期履行时，在当事人没有明确约定的状况下，就涉及到保证期间原委从哪一笔
8、债务履行期届满之日起算的问题，即是从每笔债务履行期限届满之日起算，还是从最终一笔债务履行期限届满之日起算，法律及司法说明没有规定。对此，权威主流观点可以为我们供应参考依据。最高人民法院民二庭编著的最高人民法院关于民事案件诉讼时效司法说明理解与适用中曾提到，对于此种状况的保证期间应从最终一笔债务履行期限届满起算，缘由在于尽管保证人仅对某一笔或者某几笔债务供应担保，但该一笔债务或者几笔债务是整个债务的一部分，给付每一笔债务的诉讼时效是从最终一笔履行期限届满之日起算，故保证期间的起算点处理应与诉讼时效一样，从最终一笔债务履行期限届满之日起算。对此看法，笔者不持异议，但有一点须要指出的是，假如债权人将
9、一部分债权转让给他人，由于被转让的债权已经脱离了原债权而成为独立债权，则该笔债权的保证期间的起算点应以该债权最终到期日起算。（二）主债务履行期变动状况下的保证期间计算此等情形又分为以下两种状况：其一，主债务形成后，债权人与债务人达成协议变更主债务履行期的，保证期间如何计算？担保法司法说明第30条第2款予以了规定：“债权人与债务人对主合同履行期作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或法律规定的期间。”由此可以看出，假如债权人与主债务人在征得保证人同意后变更债务履行期的，该变动对保证人发生法律效力，保证期间应当依据新的债务履行期限计算，假如债权人与主债务人未征得保证人同意擅自变更债
10、务履行期的，无论是缩短还是延长主债务履行期限，该变动对保证人均不发生法律效力，保证期间仍依据原债务履行期限确定O其二，主债务履行期非因当事人约定而变更情形下保证期间的起算问题。司法实践中，常常发生约定的债务履行期因某些法律事实的发生而提前届满的情形，如债权主见预期违约的状况下，债权人是否可以在履行期限届满前要求保证人担当保证责任，保证期间应从原合同约定的债务履行期限届满之日计算，还是从提前届满之日计算。对此，法律与司法说明亦未规定。最高人民法院编著的最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用一书中的权威观点为：主债务履行期非因当事人约定而提前届满的，债权人可以在主债务履行期到来之前要求保证人担当
11、保证责任，保证期间起算点则可以依据债权人的选择而定：（1）若债权人要求主债务人在预期违约时履行主债务，则保证期间起算点自提前届满之日起算；（2）若债权人要求主债务人待债务履行期限届满之后再履行主债务，保证人的保证期间则仍依据原合同约定债务履行期限届满之日起算，以防在此种状况下若强行规定保证期间在提前届满之日起算，保证期间已过，债权人对保证人的保证债权歼灭的状况。四、约定保证责任期间的适用上文已言，依据担保法司法说明第32条的规定，如约定保证期间早于或者等于主债务履行期的，该条款无效，但须要留意的是，保证期间的约定无效不影响整个保证合同的效力，仅仅是保证期间的约定无效，保证人仍应担当保证责任。除
12、此之外，还有以下两种状况须要探讨：(一)约定保证期间短于主债务履行期届满6个月的效力依据担保法第25条、26条的规定，假如当事人对于保证期间未作规定的，适用6个月的法定保证期间，而对于当事人约定保证期间短于主债务履行期届满后6个月的，其效力则存在不同观点，一种认为6个月是法律规定当事人约定的最短保证期间，保证期间少于6个月的无效；一种认为该规定属于随意性规定，当事人可以约定解除。我们同意后一种观点。缘由在于，担保法及其司法说明仅仅明确在当事人没有约定的情形下，适用6个月的法定保证期间，并没有禁止约定保证期间短于6个月，且从债权人的角度来看，其既然同意较短的保证期间，依据诚恳信用的原则，就应承认
13、其效力。(二)约定保证期间长于主债务履行期届满后2年的效力主债务履行期限届满后2年，这是对主债务人诉讼时效的规定，那么，当事人是否可以约定保证期间长于诉讼时效。持反对观点者认为，因债权人在诉讼时效期间内怠于行使诉权，致使丢失对债务人的胜诉权，应自己担当责任，如因保证期间过长，保证人仍需担当责任且不能向债权人追偿，则明显不公。对此，我们认为，上述观点错误地理解了推断合同有效与否的依据，推断合同是否有效的着眼点应主要在于是否违反法律、行政法规的强制性禁止规定，是否违反社会公共利益，在当事人已经就保证期间作出约定且不存在上述合同无效情形的状况下，该保证期间的约定应为有效。同时,依据担保法第20条第1
14、款的规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权，债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍旧有权抗辩”，在上述债权人要求保证人担当保证责任的情形下，保证人完全可以以主债务人的时效抗辩权对抗之，长于主债务履行期届满2年的保证期间也自然名存实亡。因此，当事人约定的保证期间长于主债务诉讼时效的，应认定为有效，假如主债务未超过届满之日2年，则连带责任保证人应当在保证期间内担当保证责任，假如主债务超过届满之日2年，保证人可以主债务人的诉讼时效对抗以达到免责的目的，但不涉及保证期间条款的合同效力。五、法定保证期间6个月与2年的区分对于法定保证期间，担保法上存在6个月与2年的规定，简洁引起混淆，在此
15、有必要指出。对于前者，担保法第26条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人担当保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人担当保证责任的，保证人免除保证责任。”对于后者，担保法司法说明第32条第2款规定：“保证合同约定保证人担当保证责任直至主债务本息还清时为止类似的内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。对比前后两个条文，我们不难发觉其中的区分，前一个6个月保证期间，其针对的对象是“未约定保证期间的情形，而后一个2年的保证期间，其针对的是虽有约定但“约定不明”，即“不定期保证”的
16、情形，以防债权人无限期地向保证人求偿。明白了这一点，二者的区分就较为简洁了。六、连带责任保证期间是否可以中断此问题涉及到一般保证与连带保证的区分。对于一般保证，担保法第25条第2款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”由此可见，在一般保证中，保证期间是适用诉讼时效中断的规定的，但对于连带责任保证，担保法却未做出“中断”的规定，这是基于严格区分一般保证和连带保证的原因。由于在一般保证中，一般保证人具备先诉抗辩权，债权人向主债务人提起诉讼或者仲裁时，保证人尚不负有
17、清偿债务的义务，假如不让保证期间中断，则等债权人向保证人提出诉求时，保证期间可能早已届满，对债权人不公允。而在连带责任保证中，当债务的履行期限届满而未履行，保证人与债务人实际处于同一法律地位，只要债权人在保证期间内向保证人提出主见，保证期间也就完成了使命，进而起先计算保证合同的诉讼时效。因此，连带责任保证期间没有“中断”的必要性。担保法司法说明第36条第1款明确规定：“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。”因此，在连带责任保证中，债权人仅仅向债权人提出主见，并不发生对保证人诉讼时效中断的后果，还必须要在保证期间向保证
18、人提出主见，否则，保证期间一过，保证人将不再担当保证义务。七、特殊保证期间的适用最高人民法院于2002年8月1日下发了2002144号关于处理担保法依法生效前保证行为的保证期间问题的通知（以下简称通知）。通知的主要内容为，对于当事人在担保法生效前签订的保证合同中没有约定保证期限或者约定不明确的，假如债权人已经在法定诉讼时效期间内向主债务人主见权利，使主债务没有超过诉讼时效期间，但未向保证人主见权利的，债权人可以在本通知发布之日起6个月（自2002年8月1日至2003年1月31日）内，向保证人主见权利，逾期不主见的，保证人不再担当保证责任。此通知发布时，已经终审的案件、再审案件以及主债务已超过诉
19、讼时效的案件，不适用此通知。由此可见，最高人民法院还赐予了债权人主见权利的特殊期间。（一）债权人在特殊期间主见权利的方式通知未对债权主见权利的方式做出限制性的规定，最高人民法院民二庭于2002年11月22日以（2002）民二他字第32号对青海省高级人民法院做出请示答复，认为“本院2002年8月1日下发的关于处理担保法依法生效前保证行为的保证期间问题的通知第1条规定的向保证人主见权利和第2条规定的向保证人主见权利，其主见权利的方式包括提起诉讼和送达清收通知书等，其中送达既可由债权人本人送达，也可以托付公证机关送达或公告送达（在全国或省级有影响的报纸上刊发清收债权公b,A口，。（二）适用特殊期间所
20、产生的法律效果通知所规定的特殊期间，实质上是针对保证期间没有约定或者约定不明的情形，特地设置的一种特殊保证期间，该特殊保证期间的法律效力，原则上应当与保证期间相同：(1)债权人未在该期间主见权利，保证债权将歼灭；(2)假如债权人在期间内主见权利的，保证期间将失去意义，保证债务的诉讼时效将起先计算；(3)该特殊保证期间不因任何事由发生中止、中断和延长的法律后果，即该保证期间为不变期间。(三)主债务人进入破产程序后的保证期间通知第2条规定：“主债务人进入破产程序，债权人没有申报债权的，债权人可以在上述期间内向保证人主见债权；假如债权人申报了债权，在破产程序中未受清偿的部分,债权人可以在破产程序终结
21、后6个月内向保证人主见”。八、连带责任保证期间与诉讼时效的关系(一)连带责任保证期间与诉讼时效的关系认定所谓诉讼时效，是指权利人在法定期间内不行使权利，即丢失恳求法院依照诉讼程序强制义务人履行义务的权利。担保法司法说明第34条第2款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人担当保证责任的，从债权人要求保证人担当保证责任之日起，起先计算保证合同的诉讼时效。”连带责任保证期间与诉讼时效的关系可做以下认第一，债权人在保证期间没有依据法定的方式要求保证人担当保证责任，保证人不再担当保证责任，因债权人对保证人的实体恳求权歼灭，也就无诉讼时效可言，因此，保证期间一旦经过而债权人未向保证人主见，
22、即起到了阻碍诉讼时效起算的作用。其次，债权人在保证期间内向保证人主见权利，要求保证人担当责任的，此时，保证期间就失去作用，起先依据民法通则第135条的规定计算诉讼时效，即2年，有关诉讼时效中止、中断以及延长也同样适用民法通则。因此，一旦债权人在保证期间内向保证人主见了权利，即起先计算保证合同的诉讼时效。(二)最高人民法院法函20023号能否适用于保证期间最高人民法院2002年1月7日法函对的答复(20023号)中规定：“为了最大限度地保全国有资产，金融资产管理公司在全国或省级有影响的报纸上发布的有催收内容的债权转让公告或通知所构成的诉讼时效中断，可以溯及至金融资产管理公司受让原债权银行债权之日
23、；金融资产管理公司对已承接的债权，可以在上述报纸上以发布催收公告的方式取得诉讼时效中断（主见权利）的证据。”这主要是考虑到金融资产管理公司在“打包”受让债权时，须要经过一段时间的清理，才能理清债权债务关系，因此将金融资产管理公司的催收效力溯及到债权受让之时，视为发生诉讼时效中断之效，这也是解决历史遗留问题的应急之举。但这仅是对诉讼时效的特殊规定，不能适用于保证期间，债权人不能以此为由认为，只要在发布了催收公告，保证期间也发生中断的效力。缘由在于：其一，保证期间属不变期间，并不发生中断、中止及延长的法律后果；其二，超过保证期间，债权人对保证人的实体权利及恳求权均歼灭，将导致保证人不再担当保证责任，不存在任何形式的复原问题。因此，上述最高人民法院法函关于溯及债权转让之日及诉讼时效中断的内容，仅能适用于诉讼时效，而不能适用于保证期间。作者单位：北京市地平线律师事务所阅读2582举报
