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1、代际公允的理论依据与其法律化之地较朱小静【摘要】代际公允这一概念从上世纪80年头产生以来，已经引起国际社会的广泛关注，但是很长一段时间代际公允只是停留在理念上接受的程度，并没有成为现实的法律制度。本文回顾了代际公允理念的产生过程，阐述了其理论依据，在此基础之上客观地分析了代际公允法律化面临的障碍，并旦给出了实现代际公允法律化之途径的建议。、代际公允理念的形成与发展自从古希腊哲学家柏拉图在志向国提出“公允”概念以来，公允就成为人类社会追求的最主要目标，各个领域的学者从各白的角度对这一概念给出了诸多诠释。作为社会关系范畴，公允是一种人际相处的同等地位和行为准则，防止个人利益的追求对他人、社会的侵古
2、。1从经济学角度来讲，公允是一种安排原则，确定肯定的主体应当享有什么样的利益，我国经济学学者王军认为现代的公允观念应当包括三个方面：起点均等，人人处于同起跑线上，具有相同的资源票赋，这时结果只反映人们努力程度的差异。市场初次安排公允，即参加均等、规则相同。宏观再安排公允。2可见，不同的学科和分析角度的不同都会导致对公允含义不同的理解。但是尽管如此，有点还是共通的，即公允的核心涵义是指社会成员之间权利与义务的划分问题。关于“代际”的含义，也存在不同的理解。本文所指的“代际”是一种纵向的人际关系。代际公允是随着生态和环境问题日益突出，当代人对后代人有了道德关怀之后才出现的一个理念，它是一个在当代人
3、和后代人之间划分权利与义务的问题，亦即在当代人与后代人之间存在着以同等享有发展机会、同等分担环境爱护义务为基础的权利与义务的对等关系，“我们”和“我们的先辈”与“我们的后代”是作为一个整体来共同拥有地球的白然和文化资源，共同享有相宜生存的环境，同时共同担当爱护环境的义务。代际公允理念最朴实的表达是“造福后代福荫子孙”的这一古训。1986年，诺贝尔经济学奖获得者罗伯特索洛在自然资源在两代人中的安排一文中谈到：“我们对下一代公允地尽到我们的贡任，留给他们可继承的财宝不少于我们所继承的”。1987年，针对环境不断恶化这问题，联合国成立了由当时的西德总理勃兰特、瑞典首相帕尔梅和挪威首相布伦特兰为首的三
4、个高级专家委员会。他们分别发表了共同的危机、共同的平安和共同的将来这三个闻名的纲领性文件，强调不论是发达国家，还是发展中国家，可持续发展都是应实行的发展战略，是整个人类求得生存和发展的惟一可供选择的发展道路。共同的将来这一报告指出：“持续发展是既满意当代人的须要，乂不对后代人满意须要的实力构成危害的发展。”这样，当代人与后代人之间的关系首次成为世人必需直面的一个问题。1988年，佩基首次运用/代际公允这一概念，他不但明确地指出代际公允问题就是当前决策的后果如何在后代人之间进行公允安排的问题，而且从决策理论的角度提出了实现代际公允的“代际多数原则”，亦即当一个决策涉与多代人利益的时候，应由这多代
5、人中的多数作出选择。1989年，美国学者EB魏伊丝在公允地对待将来：国际法、共同遗产与世代间衡平一书中系统阐述了代际公允理念，她提出了“行星托管”的概念，认为人类的每代人都是后代人地球权益的托管人，必需实现每代人之间在开发利用自然资源方面同等的权利。魏伊丝认为代际公允应当由三项基本原则组成：（1）爱护选择权原则。要求各世代爱护自然和文化遗产的多样性，这样便不会对后代人解决自身问题和满意自身价值观造成不适当的限制，而且将来世代有权享有同其以前世代相当的多样性。（2）爱护质量原则。要求各世代维持地球的质量，从而使地球质:&其留传给将来世代时状态不比其从前代继承时有所下降，并且其有权享有与前世代所享
6、受的相当的地球质量。爱护获得原则。各世代的每个成员都有权公允地获得其从前代继承的遗产，并应当爱护后代人的这种获得权。这些原则要求在开发、利用地球的白然、文化资源之际，约束当今世代的行为。二、代际公允理念的现实意义代际公允理念以人类社会的整体发展为切入点，把将来世代作为一个整体加以爱护，既考虑现代环境伦理观对环境利益的世代的要求，又照看到传统伦理观的现世代人类的本位主义，是一种将现代人类利益与跨世代人类利益结合考虑的新思维。4它的出现对于环境理论探讨和环境立法极具指导意义，并且为解决环境问题指明门努力的方向。因为全人类共有一个地球，同一个大气层，同一生物圈，环境外部性造成的影响特殊是环境污染，并
7、不的单会影响“我们”当代人，还会干脆或间接影响到我们的后代。依据环境外部性理论，通过某种策略选择，可以将环境风险转移到其他地点或通过时间转移到另代，以便爱护自己免受外部性的损害。事实上，大多数环境爱护安排并未削减环境问题的产生，在允许废物大量排入环境的时候，这些环境爱护安排只是将废物通过时间进行转移而已，亦即当代经济活动中产生的对环境的负面影响，由“我们”的后代来担当。这样的现状对于后代人是报其不公允的，作为“当代人”的我们有义务通过规则和制度的设计为“后代人”维护他们应当享有的权利。三、代际公允的理论依据自代际公允理念产生以后，学术界有诸多关于代际公允的理论，这些理论试图说明代际公允理念存在
8、的合理性与必要性，其中最具影响的是公共信托理论和罗尔斯的正义论。（一）公共信托理论公共信托理论最早可以追溯至罗马法，罗马法认为：基白然法，空气、流水、海洋都是属于全部人的公共财产，任何人、包括市民和外国人等都可以享用。政府对这些特殊的财产担当受托人的义务，依财产本身的性质最大限度地保隙社会公众能实现对这些财产所应当享有的权益。美国学者约瑟夫萨克斯教授丁上个世纪70年头早期提出了环境资源爱护的公共信托理论，他认为：“阳光、水、野生动植物等环境要素是全体公民的共有财产;公民为r管理他们的共有财产，而将其托付给政府，政府与公民从而建立起信托关系.”他还提出了公共信托理论的三个基本原则：第一，将水、大
9、气等这种对公民全体生存至关重要的公共资源作为私有的对象是不合适的且不明押的;其次，大白然对人类的恩惠不受个人的经济地位和政治地位的影响，公民可以自由地利用：第三，政府不能为r其本身的利益将可广泛、一般运用的公共物予以限制或变更安排形式。5萨克斯的公共信托理论实质是社会全体公民基于对环境的共有关系，都同等地对各种环境要素享有权利。为了管理之便，以信托的形式将本应由公众行使的管理环境资源的权利转交给政府来行使,政府对公众负责，公众可以通过行政或司法等程序劝政府的管理行为进行监督，其目的在于人类与环境的可持续发展。依据公共信托理论，地球资源是人类的共有财产，人类全部世代的成员共同掌管地球资源。当代人
10、受托为后代人掌管地球，同时有权从地球资源受益。当代人作为受托人对地球资源有保管的责任，不得为所欲为超出合理限度运用或占有信托财产一一地球资源。（二）罗尔斯的正义论罗尔斯认为如何获得和实现世代之间，尤其是当代和将来世代之间的正义，是个重大而困难的问题，“它使各种伦理学理论受到了即使不是不行容受也是很严厉的考验。6他在其著作正义论第44节中指出代际正义产生于这样的事实：“各代分布在时间中，而他们之间的交换仅仅按一个方向发生，这是一个自然的事实.我们可以为后代做事，但后代不能为我们做事。这种状况是不行变更的。所以正义问题不会产生。正义或者非正义的问题在制度如何处理这些白然限制，在于确立这些制度以利用
11、各种历史可能性的方式。”7由于“只要具备了最低的道德人格，一个人就有权获得全部正义保证，8当代人和后代人都是具有道例地位的人，代际正义的核心就是要找寻“不计时间地同意种在个社会的全部历史过程中公正地对待全部世代的方式”。9所以，代际正义不同一般的个人之间的正义关系，而是一种社会正义。由各个世代存在时间上的先后依次，而且这种时间依次是不行能逆转的，在当代已经造成了当代人时于后代人具有一种压迫性的力气，膨响后代人生存发展和享有人类文明。对于后代人来说，存在的时间是不能由自己确定的，这就须要种正义制度对纯粹白然事实造成的不同等进行订正，这时候就出现了社会正义问题。“在社会的情形中,纯粹的时间偏好是不
12、正义的:它意味着（在不考虑将来的更为常见的状况里）现在活着的人利用他们在时间上的位置来谋取他们自己的利益。”10所以纯粹的时间偏好不能成为不同时间的各世代时地球资源安排不公允的理由。代际正义的实质是通过肯定社会制度实现有关利益或者负担在当代人和后代人之间的安排，这种制度既不造成对当代人的自由或者机会的限制，也不对后代人的自由或者机会造成限制。“不同世代的人和同时代的人一样相互之间有种种义务和责任。现时代的人不能为所欲为地行动，而应受制于肯定的正义原则的要求”。依据罗尔斯的正义理论，各个世代“各白担当实现和维持正义社会所需担当的公允的一份，12既不允许当代人在纯粹时间偏好的基础上滥用和透支后代人
13、对环境资源应当享有的权利，也不要求当代人为后代人的利益做出沉重的牺牲，使当代人的生活受到严峻不利的影响.公共信托理论和罗尔斯的正义论为代际公允理念供应了理论依据，揭示了代际公允的原理，即各个世代对于环境资源享有同等的权利并担当相等的爱护环境的义务，政府受环境资源共有人各个世代的公众之信托，行使管理白然资源的权利。公共信托理论和罗尔斯的正义论为将代际公允作为环境立法的基木理念供应/充分的理由，事实上，包括我国在内的一些国家已经在环境立法活动中将实现代际公允作为基本理念之一。四、代际公允理念法律化之障碍如上所述，自代际公允理念产生以来不仅在学术界而且在国际社会也引起r广泛关注，并且已经发展为可持续
14、发展原则的一个基本价值取向。但是仅仅在理念上接受代际公允是不能解决实际问题的，因为环境法的任务是为爱护环境设计可行的规则和制度，只有将代际公允理念转化为具有可操作性的规则，为爱护环境发挥实际的作用才能真正体现代际公允理念的价值，这就产生代际公允理念法律化的问题。代际公允理念是把将来各个世代作为一个整体加以爱护，要求实现当代人与后代人之间权利的同等，代际公允理念的法律化意味若要通过规则的设计给予和实现后代人的权利，这过程会面临诸多障碍。仃先，代际公允所关注的是人类整体的可持续性发展，这要求其所支持的法体必需是以可持续发展的观念为基础，而传统法律制度的价值取向是对当代人权利的维护和保障，无论是近代
15、法中的个人本位，还是现代法中的社会本位，其着眼点都在现存的人木身。13但是，从当前的实际状况来看，各个国家对于可持续发展观念认同的程度不一，尤其是发展中国家的民众并未完全接受或认同可持续发展的观念。14加之可持续发展理论本身发展亦不完善，太过抽象，更多地停留于理念的提倡，可操作性不强，这使得以可持续发展观念为基础的法律体系难以形成，这是代际公允理念法律化的根本性障碍。其次，在法律形式上难以用确定的法律概念与法律规范来表达代际公允理念。代际公允理念所涉与的诸如后代人、当代人、后代人权利、代际、代际公允等概念太过抽象，就这些概念达成广泛一样并以法律概念的形式表达出来存在很大困难。作为行为准则的法律
16、规范“在道义上的公正性，在形式和内容上的明确性、稳定性，在效力上的普适性、权威性，都是其他社会性规范所没有或者不全具有的特征。”15从逻辑结构分析，法律规范由法律主体、法律行为和法律后果所组成，代际公允理念所主见的权利、义务要上升为法律上的权利、义务首先面临的是法律关系主体亦即权利义务主体的详细化，i隹是权利人?谁是义务人？谁是后代人在当代的代表?虽然代际公允理念主见各个世代共同享有权利和担当义务，但是代际公允理念的法律化不行避开地必需明确法律关系主体，使权利义务的承受者详细化。再次，如上文所述，代际公允是一个在当代人和后代人之间划分权利与义务的问题，代际公允的志向状态是各世代拥有相同的环境资
17、源，但是由于社会的进步和发展,这一志向明显是难以实现的，所以如何公允合理地划分当代人和后代人之间的权利与义务成了个问题.由于环境资源难以量化，后代人随时代发展而变更的基本需求也不简单评估，所以难以对划分比例进行计算，在此情形下，对环境资源的利用限度就显得尤为重要。但正是这种限度难以驾驭，使衡量代际公允没有详细标准可参考，从而使得法律制度的设计异样困难。五、代际公允理念法律化之途径虽然面临重重障碍，鉴于代际公允理念的主动意义和深远影响，值得我们解除障碍努力去探究使其法律化的途径，在环境法上落实代际公允理念，建立详细可行的环境法律制度，将代际公允理念落实到环境爱护的实践活动，以便能够更好地实现其价
18、值。详细地说，可以从以下几个方面去努力来实现代际公允理念的法律化：第一，代际公允理念法律化的第一步是要将可持续发展的价值观树立为基本的法律价值基础。代际公允是可持续发展原则的应有之意，因为可持续发展观要求在对当代人权利保障的基础之上,将目光延长到后代人。所以代际公允理念的法律化仃先须要构建一个以可持续发展观为基础的法律体系，这是代际公允理念法律化的前提条件。其次，由法律创设监护人或代表制度，为后代人利益选取代表，并使其有机会利用司法程序进行诉讼，解决法律关系主体缺位的问题。E-B魏伊丝曾经做过这样的假设：在当代人做出某项决策的时候，后代人可能会情愿支付一大笔钱让当代人避开实行某些行动或实行某些
19、行动，但是他们没有方法表达他们的要求。所以给予后代人的代表在当代表达意志的权利和机会，并且让他们以诉讼代理人的身份参加诉讼可以从实体和程序两方面保障代际公允的实现。事实上，实践中已经有过这样的判例，1993年菲律宾最高法院在“菲律宾奥波萨诉法克兰案”中承认了42名儿童有权代表他们自己和将来各个世代对环境进行爱护的权利,这是世界上第一个以“代际公允”理论为依据提起的环境诉讼。第三，设立环境资源保留制度。对环境资源的保留意味者要有限利用环境资源，由于一代人多创建的物质财宝和学问财宝不行能是无限的，其中能够留给下一代的就更加有限，因此，对于环境资源只能进行有限度的开发和利用，而绝不能尽其所能肆意开发
20、。与此同时，还可以要求因为利用环境资源而导致的消耗必需以其他财宝（例如学问财宝和物质财宝）的增加为条件，为当代人不节制地利用环境资源设置障碍。环境资源保留制度的构建尤其要强调保持资源再生实力，可再生资源具有源源不断地生产财宝的实力，即使是很小幅度的再生实力下降，可计盘的损失就是巨大的，不仅不能以干脆生产的财宝补偿,对当代人来说也难以以其他方式做出补偿。16更主要的是,后代人可能以当代人知晓的利用方式之外的方法开发可再生资源创建财宝，当代人对资源再生实力的破坏剥夺r后代人选择不同方式利用环境资源的机会，这与代际公允是相违反的。第四，设立代际补偿金制度。即在当代人开发利用资源时提取产值的肯定比例，
21、以信托基金的方式存留给后代人用以可持续发展，并补偿因为当代人行为导致后代人的损失。当然，代际补偿金制度的设立须要构建和完善一系列配套制度，如环境税制度、生态环境补偿制度等。第五，代际公允理念法律化的最终目标是要形成若干法律规则，遵守这些规则须要一般民众转变价值观念，形成与后代休戚与共的新意识。因为人类是第世代交替而组成的生命运动，人类只有在整体中，其存在价值才能显现出来。因此，人类利用自然资源时要有将来观念，以为后代人创建合适的生存和发展环境为己任。这是代际公允理念法律化的社会条件，亦是代际公允理念法律化之后发挥其爱护环境作用的重要保障。六、结语综上所述，代际公允是环境立法应当树立的基本理念，现存的一些国际宣言、文件和实践均体现r对后代利益的关注，但是代际公允理念要转化为详细的法律制度还面临着一些障碍，环境法实现代际公允目标的过程不是一蹴而就的，在详细制度的设计上还须要进步的探讨。国外已经出现了以代际公允为名提起诉讼的实践，信任我们会在探求代际公允理念法律化的道路上不断迈进。
