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1、论雇主对雇员的赔偿责任房绍坤于新上传时间:2001-8-7阅读次数：10124字体大小：大中小内容提要：本文认为，在施佣关系中，雇主对雇员于完成受雇工作中所受到的投害应当担当赔偿我任，这种赔偿责任是一种侵权或任，应当适用无过错货任潦则.文章时雇主对雇员踣供贡任的构成要件和免责事由作了探讨.在社会主义市场经济条件下,麻仰劳动关系将会得到不阍发展.雇佣劳动的法律制度将会越来越健全.在麻佣劳动法律制度中，雇主对雇M赔偿贡任是一个常Hi要的问烟。它不仅关系到社会羟济秩序的稳定，而且干脆涉及到人们的财产和人身的平安.雇主对麻员就借贲任包括两个方面的内容：一是雇主对雇员在执行职务中所受损害应担当的民事责任
2、，二是雇主对雇员在执行职芬中致第:人损害应担当的民事责任.关于后一种炭主对雇员赔偿责任，簿者曾作过特地探讨.(1)故本文所要探讨的是前一种雇主对雇员的期借班任问题。一、雇主对雇员赔祭货任的性质雇主对雇值的赔偿费任是在雇佣关系中产生的一种民出货任。在雇佣关系中，雇员依据雇主的指示，利用联主供应的条件,以自己的技能为雇主供应劳务,寐主则向供应劳务的雇员支付劳动IW劳.雇员在完成雇主交付的工作的过程中，可能使自己受到损杏.对这种损害，雇主应当担当赔偿而任，这是因为：I、雇员是为雇主完成工作的，雇主为受益人.依据报偿理论,利之所在，损之所归：(2)2、艇员为雇主完成肯定工作，雇主负有供应平安工作环境的
3、义务，应供应适于服务的劳动条件,如供应和保养适当的生产设施、平安的工作场所、供应适当和平安的工作系统等，以保证联员在完成工作中免受授古。假如寐主没有屐行其保障雇员平安的义务,导致雇员因工受伤.无疑于雇主致人损害,寐主自应负贲.3.雇网关系虽然是以生产资料私有为基础的,但雇员与雇主之间的地位是完全同等的.雇员也是社会主义的劳动者，因而也应享有受劳动爱护的权利，任何人不得加以剥夺.最高人民法院(SS)民他字第I号关于解工合同应当严格执行劳动爱护法规何咫的批我中指出：“时劳动不实行劳动爱护，在我国宪法中己有明文规定,这是劳动者所享有的权利，受国家法律爱护，任何个人和组织不得防意侵扰，”雇主对雇员在完
4、成受雇工作中所受损害担当的民事责任,是一种侵权责任,而非合同责任。因为,雇员要求斯偿的权利不是基于雇佣合同产生的.而是基于劳动爱护所享有的;雇主所应担当的诙任也不是因其违反雇佣合同所产生的义务，而是因其违反了法律赐予的切人不得损吉他人合法权靛的普遍义务;寐主所侵扰的权利在休足雇员的人q权和财产权，而不是雇员的侵权。二、雇主对雇员暗悌贵任的归责原则如前所述，雇主对雇员的赔借或任是一种侵权费仔，那么，这种侵权费任是适用过错贵仔原则还是无过错货任原则呢？而此,我国法律及M法说明中均无明文规定,学者们的看法也不尽一样.在我国的E法审判实践中干j运用过错货任来解决联主对雇员贿偿而任的先例。如AUJi人民
5、法院公报1989年第1号发表的张连起、张国莉诉张学珍损害赔祭纠纷窠M。该案的基本领实和理由如下：个体工商户张学珍（被告）承包拆除天津碱除钙塔厂房工程,由被告全权代理人徐广秋（被告之夫）组织、指挥脩工，并亲自带领雇用的临时工张国胜等人拆除混凝土大梁，在拆除前四根大梁时，起吊后梁身出现裂缝，起吊第五根大梁时，起吊后梁身中间折裂，但此状况并没行引起徐广秋的重视.当拆除第六根大梁时,梁身从中间折断.站在大梁上的徐广次和张国胜（原告张连起之子）滑落外地，张国胜受伤，经医院检杳：张国胜左下层关节挫伤，受伤后第五天住院，半月后死亡。医疗小故鉴定结论为：左踝外伤后,引起局部如织礴染、坏死，致脓毒败血症死亡。原
6、告向天津市塘沽区人民法院起诉，要求被告班偿全部般济损失.被告州称：死者张国胜在签写招工登记衣时，同意表中注明的“工伤概不负击”，故对其损书不负喈偿我任。加沽区人民法院审理认为：被告张学珍的全权代理人徐广秋在组织、指挥施工中，不仅不按操作规程办事.进行违章作业,而且在发觉事故吃您后,不实行预防措施.具有知道或者应当知道可能发生事故而.忽视或轻信能膨避开发生事故的心理特征.因此.这起事故是过失说任事故.羟鉴定，张国胜死亡型工伤后引起的死亡,与其它因素无关。我国宪法明文规定，时劳动者实行劳动爱护,这是劳动者所中有的权利，受国家法律爱护.任何个人和组织都不得随意设扰。被告张学珍身为雇主,对雇员理应依法
7、赐予劳动爱护.但被告却在招工登记表中注明“工伤极不负责”.这是违反宪法和有关劳动法规的,也严峻违反了社会主义公德，屈于无效民事行为。依照民法通则第106条第2款规定，被告由于过秘侵击了张国胜的人身平安，应当担当民本责任。有学者认为.该案受理法院适用民法通则第106条第2款关于一般侵权行为的过错责任原则的规定,显IM不当.由于该案被告代理人违章作业，具有.明显过错，因此依过错设任原则也使原告得到了路偿。但是，现实生活中大出工业小故.业主是否有过4殊难证明,且有相当的事故其发生与当事人过情无关,若依该案适用过出责任原则.势必有很多工人遭遇损舌而不能依法茯到明偿.（3）我们燹同这种主见，展主对窟员的
8、始偿费任应适用无过错责任原则。因为：1、雇主担当无过错Ifi任是现代民法之通例,在大陆法国家，然国于1872年曾制定了4国家员任法,该法笫2条规定经首矿山、采石场及工场者，对其所雇佣的施格者和工头的过失，致劳工遭遇损宙者,在泞定范胭内,应负损出财偿责任，而不管雇主本身是否有过失.但该法适用以后，工人若要获得赔偿，仍须要证明监督者和工头有过失，因此这一法律仍不能很好地爱护劳工的利益。于是谯国于1884年7月制定了劳工投害保险法。该法由次推行了工业事故社会保险制度，使工业事故的无过失责任得以落实。法困于1898年4月制定了劳工噌偿法，规定了工业事故的无过失责任:在英美法国家.英国政府于18B0年制
9、定了照主对雇员赔偿费任法,并多次修改了工厂法.在这线法律中,渐渐加重了雇主维护机器平安的义务。1897年英田领布了劳工补偿法-该法规定.即使受害的雇员及其同伴和第三者对事故损害互有过失,而雇主无过失.雇主仍附对雇员在受雇期间的损害负赔偿贵任.美国各州在1910年以后，相继颁布了劳工赔偿条例.这些条例通常都现定：不论雇佣人或受雇人有无过失雇佣人而于所发生的损咨事务在雇佣上应担当风险。这种严格赠借责任形式辅之以强制的责住保险.使损失用整个企业来分担.(4)在其他国家和地区,关于雇主对寐员暗偿责任也都实行无过错货任立法。例如，按赤港雇员购修条例X规定，雇主对其雇员因工受伤所负赔偿而任是种无过失费任，
10、即使意外并非雇主的说忽而引致,雇主仍须负赔偿责任.因此.只要雇员从事雇主指派的工作.则不论意外发生或感染疾病是由于雇M违反适用于其工作的法例或其他法规,或违背雇主或其他管理人员的指示，或其工作未获得上端的指示而自行推断行事，该意外仍视为由于受聘及在工作过程中发生。(5)2、雇主担当无过错货任有利于爱护胭员的利益，从雇主与雇员的经济地位来看，展主明显优于雇员，雇员在执行受寐工作中遭遇损害,在一般状况下,雇员是做难证明雇主有过悟的,而且有时雇主确也无过描.这时,假如雇主不担当责任，则极不利于爱护麻员的合法权益*而由雇主担当无过错诳任，发面上是加重了雇主的立任，但雇主可以通过提高商品或劳务的价格，或
11、依并任保险的方式，将所受的损失安排给社会大众.(6)因此,联主担当无过错责任.事实上并不会加重寐主的负担.我国很多地方已经建立了雇主对雇员赔偿费任保除制度规定雇主必需为联力投保人身保险，这就为建立雇主的无过错费任创建了良好的法律环境。3、劳动者依法享有受劳动爱护的权利。在我国，企业步业单位对其职工在劳动过程中遭遇损击的，单位应赐予补借。这种补伴具有无过错贵仔的性质,系通过劳动保险加以解决的。我国的劳动者无论就业形式如何，其受劳动爱护的权利是一样的.因此.雇员在完成雇主的工作中受害，亦应按无过错责任的原则处埋.4、雇主担当无过错责任有充分的理论依据,雇主担当无过错贡任的理论依刖，-是企业之羟营活
12、动为意外灾难的来源；：是在肯定程度上唯业主可能限制这些危急;三是由获得利益者负担危急是公允正义的要求:四是业主虽负担危急货任.但能通过商品价格或费任保除制度予以分散.(7)三、雇主对探员赔偿责任的构成1、受古人须为雇员。雇员为雇佣关系的一方当小人,关于雇员的范阳，很多国家的法律都有规定。使国劳动法院法$第5条规定：”受雇人训劳动者及运用者，学徒亦包括在内“无劳动契约关系，基于特定他人之杞付，为其计算而给付劳动之人视同受雇人.”土耳其劳工法第6条规定：“受展人是指依据雇佣契约在任何行业为换取工资而工作的人员.菲律宾劳工法B笫211条规定：“雇员系指受雇主雇佣的任何人，不限于某一特定雇主的雇员.4
13、埃及劳动法第1条规定：”雇员系指任何个人在一个雇主管理或监仰下进行劳动，以换取工资的人.”新加坡就业法第2条或定：”受雇人系指向雇主仃有服务合同而劳动的人.”这规定虽有出入，做基本内容大体相同,我国的劳动法？没有对雇员的含义作出规定，只是规定，在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者.适用C劳动法.我们认为.从麻的关系的法律特征来看,雇员应是依据雇佣合同为雇主所选任弁在其监铿下执行受痛任务并获得削劳的人.因此，推断受吉人是否为雇员，确定于雇佣合同关系存在与否.雇佣关系是否存在，不仅要看有无雇佣合同关系，并P1.要看行为时的事实关系.即行为人是古为麻主供应劳务,是否为累
14、上所监15.雇员必需是为麻主所选任并在其监杼下为之服务的人,不在其干脆点督下为之限务的人，不为屣员。(8)例如，定作人与承揽人之间，承揽人虽为定作人选任并为之极务.但承揽人系独立工作,不在定作人的干脆赛杼之下故不为雇员.帮工亦不是雇员。帮工与雇员的区分在于：帮工可以是有偿的，也可以是无偿的:帮工不爱受相工人的监督.精工人在帚J：中受到损害的，应按一般侵权民小贡任处理,假如当“人双方都无过错的，可由当任人分担民任货任.(9)在我国，雇佣关系是大fit存在的.工业、农业、商业、交通运输业、服务业等.无论是国有经济、集体经济,还是私营经济、个体经济，乃至家庭中，都存在着雇佣关系,可见，受古人并不限于
15、工业少故中的受吉胭员，也包括非工业W故中的受省雇员。2、受宙人须在完成受雇工作中因工作而遭遇损杏。雇主对雇员皤伐责任的产生以行在底佣关系为前提。所以,寐员只有在完成受雇工作中遭遇损害,雇主才能担当赔偿责任.非在完成受雇工作中遭遇损害的,不产生麻主对雇员的赔偿表任。即使在完成受联工作中避遇损声，但若不是因工伤那故受胃，亦不产生雇主对雇员的赔偿Ift任.雇员因受雇工作而受害的情形有两种：一是工伤事故,工伤事故是指因工作而发生的伤亡事故.主要有机械伤、谓度伤、化学伤、电伤等.应当指出,工伤事故不等于工业事故.工业事故仅指在工业生产中所发生的事故，它仅是工伤W故的一部分，工伤小故除工业W故外，还包括一
16、些非工业下故.如家庭保姆在完成工作中受吉(如做饭被开水烫伤)等.非属工业事故,但为工伤事故;二是职业病.职业病是指在生产环境中由于工业毒物等所引起的职业性疾病.如职业中毒、尘肺、热射病、日射病、职业性皮肤病、电光性喉炎、职业性琏听、职业性白内障、高山协和航空病等.如何确定“受您工作”的范I归是确定雇主对雇员暗修责任的一个关键问即“依据杏港田雇员赔保条例3的规定.雇员因工受伤是指因公事或在受雇过程中从事雇主所指派的工作遭遇意外事故而受伤.基于香港的一些判例，雇员因工受伤，可按以下准则确定：首先，“在受雇工作过程中受伤”是指旗员在执行雇佣合约所规定的职币或雇主及行政管理人员所详细指派的工作过程中受
17、伤。一般地说，雇员于工作时间和工作地点内受伤，为因工受伤,但在卜列状况卜，雇员所受损宙仍可构成工伤：第一、雇员是在乘坐雇主支配的交通工具（公共交通工具除外）来同工作地点的路途中受伤;其次、有些判例把工作地点的范围作H1.扩张说明,例如，在工作地点的高层大楼内、与工作地点极接近或通往工作地点的单程路段；第三、雇员在工作时间以外在工作地点受伤，有时亦视为因工受伤。如雇员提早到达工作地点或雇员的职员要求他提前到达以作好打算工作;第四、雇员在非工作时间，由于合理的缘由（如颖取工资、完成一些职员上的手续等）返I可工作地点，也屈受雇过程中:第五、在工作短柯停忽然在工作地点受伤，亦属于因工受伤。其次，“雇员
18、因工事或受雇而受伤”的界定，主要视雇员的受伤与雇员的工作是否有因果关系：第一、雇员违反公司或工作单位的规定,如雇员超过规定的工作能困而受伤,则不为因工受伤.假如雇员违反了工作守WI而受伤,则为因工受伤:其次、雇员依照雇主或上级的指示，从事职说范围以外的工作而受伤，为因工受伤:第三、雇员从事指派的工作时,由于该项工作的特别环境关系，即使泮因工作干脆引起的危急事故而受伤,仍视作因工受伤：第四、雇员带病或带伤工作而致死的,假如系因工作状况引致病情加剧而致死，则为因工受伤。反之，假如雇员的死亡系由其本身伤病干腑引起，与工作没有关系，则不为因工受伤.（10）依据史尚宽先生的观点,“因执行职务”与执行职务
19、中所发生者的意义不同.工具之取出、工作之打0、工资之额取、工厂内食事休息之际所发生之场合，只要与业务书因果关系，皆得为业务上之损害，工厂往来之途中，一股说明为不属于雇佣关系，但若工厂为工人之上工供应车马时，因此车马之利用所生之损古，亦可说明为属于业务之损害.反之,进入不应出入之场所.或为所定工作以外之事.或因其代劳动关系以外之行为而致损胃者，虽屈于执行职务中所发生，工厂不负而任.工厂从小于易于拉起天灾之工作，其因天灾之授古，亦为业务之损在。（I1.）浙江省萧山市人民政府颁发的工箱山市职工工伤保险哲行方法对职工因工受伤的范困做了规定.该方法规定，职工在下列状况下负伤、致残或死亡.的，应定为工伤：
20、（D在本单位生产工作区域内,从“口常生产、工作，或由领导临时指派工作，或if1.遇非本人所能抗拒的懑外损书的；（2经领导支配或同意，从理与企业工作有关的科学试验、独创创建或技术改进工作的；（3）在猿急状况下,见未经领导指定但从事有利于企业工作的；（4）在生产工作环境接触职业性有毒有害因素而患职业病的；（5）从事抢险救灾等维护社会和人民利益的；（6）上下班必要时间内，在按正常规路来回途中发生蒋本人主要员任的交通3故，井由交警部门供应W故处理结论证明的；（7）在因公外出或工作调动时发生意外损害或聚病死亡.有充分证据的；（8）因工因斗争致我后.I1.1.伤熨发和摘取定期伤残退休金者因病死亡的；（9）
21、其他由于工作、生产导诙伤亡的。（12）这一规定，虽是针对职工而言,但对雇员来说,亦具有适用性.上述这些规定和观点都具有汽定的合理性，值得我们借鉴.我们认为,推断雇员是否为在受雇工作中受害,主要是看职员的受害与受雇工作之间的关系.一般可以从以下三个方面的状况来考虑：一是雇员所从小的工作的性旗。即施员所从的工作是否是他应当做的小。这里主要是考查雇员所从事的活动与受雇工作的关联程度:二是雇员受害的时间.即雇员是否在受雇时间内遭遇损害.这里的受雇时间不肯定限于工作时间，也可以是工作时间以外的时间，只要展员的工作与受雇工作有关；：.是雇员受害的地点，即损胃发生时，雇员所在的地方是否为其应当出现的地方。这
22、里主要是考森损虫发生的地点与受展工作之间的关系,而不限于雇员完成受雇工作的地点.四、雇主对雇员第俳责任的免费事由雇主对雇员的赔偌责任虽为无过错曲仔,但.并非雇主对雇员在完成受雇工作中的任何损宙都应担当货布。假如雇主能够证明自己具行免费事由,则可以不担当费任.关于雇主的免费事由,早期的英国劳工赔偿法规定了三种事由：一是工人明知其事而自愿日险;二是不行抗力的变:三是工人自己的过失。1925年以后，这三个步由己不能作为雇主的抗辩帜U。(13)按香港鹿员赌偿条例3的规定,在卜列状况卜，雇主不负责任：一是雇员所受损害只引致跳勤3天或以内,但假如该项损伤引致永久局部丢失工作实力,则寐主仍现负责赔偿:二是雇
23、员有意损害自己;三是雇员曾向雇主虚报未患某类病症而获受聘指定从Ji某JS工作，其后该雇员带病而受伤；四是雇员因工作时喑食毒品或饮酒而引致未足以致命或水久严峻戌废的投杏。此外，在下列状况下，可以减轻雇主的贵仔：一是雇员的损宙经证明是由于其严极及有意的行为不检所致;二是雇员所受损害的程度钱证明是由于施员有意而引致加剧的.在我国.关于雇主的免费事由，I1.前尚无法律规定。我In认为，雇主对雇员解偿贡任的免设方由应包括以下两项：是不行抗力，不行抗力是指不能欣见、不能避开并不能克服的客观现象.我国民法遹则第107条规定：“因不行抗力不能履行合同或造成他人损有的，不担当民出员任。”不行抗力作为一般免点小由
24、，除法律另有规定外，在任何场合，都可以免除致击人的mfE,黄如雇员在完成受雇工作中，因不行抗力而遭遇损害，雇主不担当责任;二是受害人有意。任何人都应对自己的存意行为担当诙任，受害人也不例外.所以，职员在完成受雇工作中因自己的书意而遭遇损害的，自应由其自己担当成任，而雇主不担当贡任，在探讨雇主的免贡产山时,必需提及技权行为免费条款的效力，在现实生活中，很多雇佣合同中都存在着“工伤概不负责”的条款。这类条款从法律上说属于侵权行为免责条款。关于侵权行为免费条款的效力，各国立法看法不一，主要分为两派：一是认为免费条款原则上无效，二是认为免费条款原则上有效.认为免击条款原则上无效的理由主要是：侵权行为出
25、任的规定对公共秩序起着由大的作用，且法律关于侵权行为的规定属F张行法，任何变更实施这种规定的同意都是不合法的.因此,免除贲任的任何协议都是无效的.正如原苏联学者奥多夫斯基指出：“对造成损害所负的费任为法律所配定.两整造成损害而产生的贡任的法律规定应肯定予以遵守.不法行为人不能通过单方面的宣言或受杏人的同意而被免除对自己所造成的损宙的赔偿并任。意在规避法律的协议是无效的.”实行免费条款原则上无效的国家主要是一些阿拉伯国家.如埃及、叙利亚、利比亚、突尼斯、摩洛哥等.这些国家的法律都明确规定；任何免除对侵权行为的所负货任的免设条款为无效:认为免设条款晚期上有效的理由主要是：侵权行为责任并不是一个公共
26、秩序问题，原则上没有理由UJ以阻挡双方当事人预先调整将来一人可对另一-人所作侵权行为的后果.只要这些协议非为法律所明文禁止，盾受契约自由磔则的爱护.比利时、荷兰、就大利、的匈牙、西班牙、扎伊尔、瑞士、奥地利、希醋、土耳其等国家实行这种主地,这些国家的法律大都观定：限制和免除侵权行为责任的协议原则上有效,但是，在承认免责条款原则上有效的国家，也有例外的规定.下列三种状况下，禁止免除侵权行为货任：其一、禁止免除人身损害的侵权行为贡任.其二、禁止免除有意和景大过失的侵权行为员任，其三、役权行为的免布条款与公共秩序和和善风俗相抵触的无效，(E)我国现行法尚无侵权行为免费条款方面的规定.但.在我国司法实
27、务中己礴立了人身损宙的侵权行为免费条款的原则,最富人民法院(&0民他字第1关于雇工合同应当严格执行劳动爱护法规向Sfi的批鸵3指出：“对劳动者实行劳动爱护，在我国宪法中己有明文规定,这是劳动者所享有的权利，受国家法律蜜护，任何个人和组织都不得随Jg侵扰.张学珍、徐广秋身为雇主，对雇员理应依法赐予劳动爱护.但他们却在招工登记表中注明工伤概不概负责.这是违反宪法和有关劳动爱护法规的,也严峻违反了社会主义公彷，对这种行为应认定为无效，”最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的存法(修改稿)第175条第2款将这一批发的内容规范化为：”雇工合同中规定的内容违反有关法律或政策规定的,应当认定无效”从上述
28、批红和行法(修改稿)的内容未存,确认免布条款无效，主要有三点理由：,是免田条款侵扰了劳动者依宪法所享有的受劳动爱护的宪法权利；：是免出条款违反了雇主依宪法和有关劳动法规应赐予雇员劳动爱护的义务:三是免费条款违反了社会主义公德.(15)我国对侵权行为免责条款的司法看法，对完善我国的侵权行为法和爱护公民的人身权利具有更大的意义.但是，应当看到，我国目前对侵权行为免员条款的看法仍有不尽人意的地方，主要表现在；第一，免布条款无效原则的适用范阚有限.仅适用于扉的合同：其次、免费条款无效原则的含义狭窄.仅是免除人身损害的侵权行为货任的条款无效，而对于免除有意和求大过失的侵权行为货任的条款无效及与公序良俗原
29、则相抵触的免责条效无效，还没有明确的说明。我们希望我国的法律或司法说明能尽早作出这方面的规定，以更好地爱护公民、法人的财产权和人身权.注择：(1)拙文彳论雇佣人的民事贡任，法学探讨1992年第4期.(2)郑玉波民法债娟总论,第180页.(3)梁慧星雇主承包厂房拆除工程违章施工致雇工受伤停染死亡案评群,法学探讨S1989年第4期第”页。(4)王利明今改无过失击任?，比较法探讨1991年第3期，第47何页。(5)李泽沛主编灯香港法律大全，法律出版社I的2年3月版，第532页.(6)t外国民法论文选3,第83页.(7)王洋要民法学说与判例探讨其次册，第168169页。(8)拙史4出雇佣人的民小贡任，法学探讨1992年第4期，第39页。(9)邦明瑞、唐绍坤等民驻贡任论令，中国社会科学出版社1991年10版，第264页。(10)以上资料引自香港法律大全.第533页.（三）史尚宽民刑法论丛，第543页.(12)除i达落山市职工工伤保险方法简介3,M中国劳动科学31993年第3期第36页.(13)林振娥评英国但权法纲要.第29页.(14)外国民法论文选，第418426页.(15)梁慧星雇主承包厂房拆除工程违章施工致雇工受伤雪染死亡案评拜,法学探讨91989年第4期第52页。
