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1、中国古代法典编纂的历史演变,（法典编纂技术、篇章体例）,概说,什么是“法典”？某一时代主要法律或某一部门主要法律比较集中、系统的规范性法律文件。编纂法典 将相关法律规范集中化、系统化、条理化,法典编纂起于何时？刑书时代 刑 律统时代 法律 近现代时期 清末修律后刑：【说文】罚辠也，国之刑罚也。法：【说文】灋，刑也；平之如水，从水；廌,所以触不直者去之,从去。律：【说文】均布也。,刑书时代的法典编纂,刑书时代，指中国法典发展演变史上的以刑书作为法典形态的时代。刑书编纂溯源至习惯法时代：禹刑、汤刑、九刑对判例的整理汇编 吕刑较上述刑书有了一定的发展 春秋（向成文法时代的转化）相继展开规模空前的刑书
2、编纂活动。,刑书编纂的组织和程序 自上而下，但缺乏系统的组织和程序 天子、国君的主张or臣下的请命，由相关执政大臣或负责司法事务的臣子进行。编订完成后要交予天子、国君审定。完成后，交由相关机关收藏。后期出现了“铸刑鼎”，公布于众。,刑书编纂的技术与体例“以例统刑，以刑统罪”为主，禹刑、汤刑、九刑皆是。五刑：墨、劓、刖、宫、大辟 九刑：五刑+流、赎、鞭、扑 刑书编纂活动 九刑：周王授命大正取太史官所藏国家旧法编订周王审定收藏 吕刑：司寇吕侯请命周王允准编订以周王名义宣布,仆区之法（楚）、茆门之法（楚）、勾践制法、晋国常法、郑国刑书、邓析竹刑,子产的“铸刑鼎”,复姓公孙，名侨维护周礼宽猛并用的法律
3、思想“铸刑书”（把刑法条文铸在铁鼎上公布）,叔向来信：始吾有虞于子，今则已矣。昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书国将亡，必多制，其此之谓乎！子产回：吾以救世也,法典编纂的组织和程序 前期（秦汉）：君主钦命宰执大臣独自完成公布 中期（魏晋后）：独自编订减少，几人总领，余者参与 后期（清代）：纂修律例，类必钦命二、三大臣为总裁，特开专馆法典编纂程序：确定编纂、具体编纂、审定颁布三步,律统时代的法典编纂,(刑部)别设律例馆,由尚书或侍郎充总裁。提调一人,纂修四人,司员兼充。校对四人,收掌二人,翻译、謄录各四人。司员及笔帖式充。掌修条例。清史稿 刑法志一,
4、法典编纂的体例与技术,1、以罪统刑，罪刑合一的法典结构 在法典编纂中，按照犯罪性质或者对象或者方式的不同，对各种各样、复杂多变的犯罪进行分类归纳；同一类的犯罪辑入法典的同一篇中；对同一类而不同程度的犯罪，规定处以轻重不同的刑罚。法律观念+罪名制度发达+律学研究的兴盛,2、有纲有目、以纲统目的法典篇章体系“具律”的设定：具其加减，适用于各篇的一般性或抽象性规则。“具律”的位置：,汉魏晋南北朝主要法典结构内容变化,律典 结构 内容 法经 6篇 具 九章律 9篇 具 曹魏新律 18篇 刑名 八议 妇女处刑 晋 律 20篇 刑名、法例 服制定罪 陈 律 20篇 官当 北 齐 律 12篇 名例 重罪十条
5、 周 大 律 25篇 流刑分等,3、以律条为经、疏解为传，经传结合与以律条为主、例条为辅，律例合编的法典编纂技术 律学发达，从而导致律统时代对于法律解释的重视：法律答问、诸儒章句、张杜律、律疏经传结合 明清加入小注或集解 条例、成例地位重要，影响法典编纂之创新 元代“例”入法典，明代问刑条例、清大清律例律例合编,法典编纂活动,1、战国秦汉时期：李悝编纂法经、商鞅秦律、萧何九章律 盗、贼、网、捕、杂、具+户、厩、兴 汉律六十篇：九章律+越宫律27+赵禹6+傍章律18,2、魏晋南北朝时期：程树德九朝律考言：南北朝诸律，北优于南，而北朝尤以齐律为最。确立了十二篇体例创立了“名例律”内容精炼,南朝前两
6、代未有立法，后两代虽称新律，但皆沿晋制，没有重大改革。主要是凝固了的门阀制度在意识形态上的反映。作为士族文化标志的玄谈越走越远，整个社会崇尚释老，轻名法，以清谈为高逸，以理法为庸俗，故出现法制停滞不前的局面。,3、隋唐五代时期 开皇律大业律 五（刑）十（恶）十二（篇）五百（条）,唐：武德律 将53条新格汇入开皇律 贞观律 以开皇律为蓝本，增设加役流，缩小缘坐死刑范围，减少死刑 永徽律及律疏 科举考试、司法裁判而为统一的立法解释,唐律疏议,唐代的刑律实际上包括律文注文疏文问答,唐律302条,诸 斗 殴 人 者，笞 四 十；谓 以手 足 击 人 者。伤 及 以 他 物 殴 人 者，杖 六 十；见血
7、 为 伤。非 手 足 者，其 余 皆 为 他 物，即 兵 不 用 刃 亦 是。【疏】议 曰：相 争 为 斗，相 击 为 殴。若 以 手 足殴 人 者，笞 四 十。注 云 谓 以 手 足 击 人 者，举 手 足 为例，用 头 击 之 类，亦 是。伤，谓 手 足 殴 伤；及 以 他 物 殴而 不 伤 者：各 杖 六 十。注 云 见 血 为 伤，谓 因 殴 而 见血 者。非 手 足 者，即 兵 不 用 刃 亦 是，谓 手 足 之 外，虽 是 兵 器，但 不 用 刃 者，皆 同 他 物 之 例。,问答,问 曰：殴 人 者，谓 以 手 足 击 人。其 有 撮挽 头 发，或 擒 其 衣 领，亦 同 殴 击
8、 以 否？答 曰：条 云，斗 殴 谓 以 手 足 击 人，明 是虽 未 损 伤，下 手 即 便 获 罪。至 如 挽 鬓撮 发，擒 领 扼 喉，既 是 伤 杀 于 人，状 则 不 轻 于 殴，例 同 殴 法，理 用 无 惑。,唐律的结构与内容,唐律的结构（1）总则，（2）事律，（3）罪律，（4）专则，（5）结构的评价,(1)总则：名例篇（57条）五刑 十恶 议请减官当等官贵特权 老少废疾的责任能力 自首累犯等刑罚适用原则 流徒的执行和赃物的征没 法条的适用和解释 乘舆、道冠僧尼等法律用语的解释,(2)事律（190）：规定违犯各种重要制度的罚则。,卫禁（33）：违犯警卫与关禁制度的罚则。职制（59
9、）：违犯“职司法制”的罚则。户婚（46）：有关户口婚姻制度的罚则。厩库（28）：违犯国家畜牧仓库制度的罚则。擅兴（24）：违犯军事和营造制度的罚则。,（3）罪律（221）：规定各种刑事犯罪的处罚 盗贼（54）：贼杀、盗劫 斗讼（60）：斗殴、告讼 诈伪（27）：诈冒、伪造 杂律（62）：杂犯如非时烧田野、市司评物价不平等 捕亡（18）：捕系、逃亡（4）专则：断狱（34）有关司法审判制度及相关的罚则,（5）关于唐律结构的评价,唐律始以总则，终以专则，先列事律，后列罪律。始以总则，终以专则的结构，说明唐律在立法技术上已经达致相当高度的水准；先列事律，后列罪律的结构，则表明唐律把调整和强化封建国家的
10、行政管理放在优先的地位，而这无疑是受了隋唐时代重建强盛的、统一的中央集权封建国家的历史大潮的影响。刘俊文,下面内容相对精深，需要逻辑跟上，你准备好了吗？,准备好了,呵呵,我高考数学150,其他,A,B,C,D,提交,500条,情伪无限，诈变无穷，科条简久，何也？第58条：“诸阑入太庙门及山陵兆域门者，徒二年；越垣者，徒三年。太社，各减一等。守卫不觉，减二等；主帅又减一等。故纵者，各与同罪。”（卫禁）该条包括多少个完整的刑事法律规范？该条运用了怎样的设计技术？（数学逻辑+省略+转引）德国民法典,乾陵,天坛祭祀,HOW？,文字省略,【（1+1）2+2】+6+6+（6+6）=30,数学逻辑,“太社，
11、各减一等”“诸阑入太社门，越太社垣者，比照阑入太庙门及越太庙垣，减一等处罚。”“主帅又减一等”“主帅不觉，比照守卫之行再减一等处罚。”,技术转引,“诸者”常人，年15以上70以下的健康男子，承担刑事责任。“减等”五刑减等，等差序列。,唐律名例律老小及疾有犯条：诸年七十以上、十五以下及废疾，犯流罪以下，收赎。,唐代刑事责任年龄,唐律名例律五刑条：,（1）笞刑。以十为一等，分五等，即从十到五十下。（1050）（2）杖刑。以十为一等，分五等，即从六十到一百下。（60100）（3）徒刑。以半年为一等，分一年、一年半、二年、二年半、三年。五等（4）流刑。以五百里为一等，分二千里、二千五百里、三千里。三等
12、（5）死刑。绞、斩。二等,德国民法典（1900）,上面的逻辑推演你听懂了么？,听懂了,我智商70（%_%）,我高考数学150,其他,A,B,C,D,提交,轻重相举（类推？论犯罪与刑罚）,第50条：诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重。举重以明轻：（贼盗律）夜无故入人家，主人登时杀者，勿论。（假有折伤，何论）举轻以明重：（贼盗律）谋杀期亲尊长，皆斩。（无已杀、已伤之文，始谋即为完备）如杀死、杀伤期亲尊长何论？,化外人相犯,唐律疏议48 条：诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。【疏】议曰：“化外人”，谓蕃夷之国，别立君长者，各有风俗，制法不同，其
13、有同类自相犯者，须问本国之制，依其俗法断之。异类相犯者，若高丽之与百济相犯之类，皆以国家法律，论定刑名。,杂律违令式（结合点）,诸违令者，笞五十；别式，减一等。疏议曰：令有禁制，谓仪制令行路，卑避贵，去避来之类。礼部式，五品以上服紫，六品以下服朱之类，笞四十，物品仍没官。,满朝朱紫贵,尽是读书人。,杂律不应得为（弹性条款）,诸不应得为而为之者，笞四十；事理重者，杖八十。（律令无正条，理不可为者）疏议曰：杂犯轻罪，触类弘多，金科玉律，包罗难尽。其有在律在令无有正条，若不轻重相明，无文可以比附。临时处断，量情为罪，庶补遗阙，故立此条。情轻者，笞四十；事理重者，杖八十。如何从立法技术上来分析杂律的两
14、个条文？连接了行政规章制度及司法解释。,五代：乏善可陈，仅后周大周刑统承前启后,4、宋元明清时期,宋：基本照搬唐律宋刑统（但相对于唐而言，具严重的实用主义）编纂体例变化（汇编、类型化）去掉纯学术性的内容 增加：准177条，起请条，余准此条（法条适用问题，而非定罪问题）元：至元新格不是传统意义上的法典，中央颁布的法令汇编,明：大明律试图超越唐律 律令直解大明律（另有大诰）万历问刑条例 篇章体例：1+6篇（六部）体现集权立法思想：重典治世（充军、凌迟）处罚原则：“重其所重，轻其所轻”,（奸党罪）奸：害良为奸，以权谋私 党：朋党，不同于现代意义上有政纲有组织有纪律的party不同,清：顺大清律例集解+翻译简单的“拿来主义”康钦定刑部条例例（条例、则例、事例）变通，适用于满汉 雍 对法条系统的修订 乾大清律例整合耶耶和粑粑的工作内容（436+1049）历代法典条文数量：北齐949隋唐500明460清436 为何越来越少？,
